作者文章归档:徐昕

西南政法大学特聘教授,司法研究中心主任,清华大学法学博士

国家的态度:民间收债和私力救济的表达与实践——以华南一个民间收债个案为例


凡不可说的,只能显示……凡可说的,都是可以说清楚的……凡不可说的,应当沉默。[1]——维特根斯坦

  按法条主义逻辑,国家禁止民间收债,故民间收债违法,当事人法制意识淡薄,对收债人应严肃处理,对委托人应加强教育,甚至处罚。但事情是否如此简单?一旦超越书本上的民间收债规则,进入“行动中的法”之视野,我们会有更丰富的观察。本文发现,国家禁止民间收债抑或法律原则上禁止私力救济[2],这一流行的法律信条和当然的实定法规则在社会实践中却是一项极其笼统的主张,在官方表达与法律实践之间存在相当距离。我们面临若...

Read more

诉权的经济分析


  诉权的经济分析

  徐昕/文

  诉权、诉讼标的、既判力、当事人、证明责任理论等,被视为民事诉讼法学的传统基本理论问题。这些论题如同塞壬女妖的歌声,吸引了众多富有才华的诉讼法学者,但其研究却大都无功而返。不仅如此,更为令人沮丧的是,据我所知,在这些理论兴起和展开的德国、日本,近五十年来这些理论的研究也几乎没有实质性进展。举例而言,证明责任理论迄今就未超越1900年罗森贝克的《证明责任论》。

  “无诉权便无民事诉讼”,“无诉权便无法官”,诸如此类的法律格言显示,诉权研究的意义不容置疑。就诉权理论而言,迄今为止,私法(...

Read more