（1）不符合音乐作品录音权法定许可制度的适用条件：使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品再制作的必须为录音制品，而不是其他作品。而影视作品、广告中使用他人已经合作录制为录音制品的音乐作品作为背景音乐，再制作的作品是影视剧或者广告，这与录音制品完全不同。影视剧及广告在著作权中的定义为“电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品，指摄制在一定介质上，由一系列有伴音或者无伴音的画面组成，并借助适当装置放映或者以其他方式传播的作品。”录音制品是指“任何对表演的声音和其他声音的录制品。”

（2）不符合著作权设定音乐作品录音权法定许可制度的精神。之所以设定音乐作品录音权法定许可制度，是因为对于录音制作者来说，一般情况下是多部作品容纳在一盘录音带或光盘中，涉及的著作权人很多，考虑到录音制作者取得所有著作权人授权确实有一定困难，为了不妨碍作品的传播，满足广大群众对精神产品的需求，同时既然作者同意将他的作品以录音的方式使用，后位的录音制作者就可以不再取得作者授权，只要向作者支付作品使用费即可。基于此著作权法才设定了音乐作品录音权的法定许可制度。但是，在影视剧、广告中使用他人音乐作品只是少量的，因此要取得著作权人许可是可行的，并不存在操作上的困难。而且在影视剧和广告使用音乐作品，因为该音乐作品已经成为影视剧或者广告的一部分，所以其艺术表现力会有所改变，并不单纯的只是录音制品。

 

（3）在宁勇与《卧虎藏龙》影片音乐著作权纠纷案件中，国家电影管理局关于《卧》片作曲版权有一个答复：“我们认为，一部电影音乐的作曲者，应该是根据电影剧作和导演的要求，通过整体音乐构思而创作，其作品应当是完整流畅的。如果在近两个小时长度的影片音乐中，仅仅只是选用了两三分钟已发表的音乐，应该说对全片音乐不构成影响，（乐曲著作权人）也不应享有整部电影作曲的著作权（含署名权）。但是这两三分钟的音乐作品在影片中的使用，应征得原作者的同意，并支付相应的报酬。”该答复明确表示：电影乐曲引用他人音乐作品作为背景音乐须征得著作权人同意，并支付报酬。也印证了电影中将音乐作品作为背景音乐使用不属于被许可复制发行的录音制作者使用已制作的录音制品的情形，仍需取得著作权人的许可。