当代物权法百科全书小辞典476

当代物权法百科全书小辞典476

新的债权不可能发生的债权确定

陈绪国

物权法第二百零六条规定：“有下列情形之一的，抵押权人的债权确定：（一）约定的债权确定期间届满；（二）没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高抵押权设立之日起满二年后请求确定债权；（三）新的债权不可能发生；（四）抵押财产被查封、扣押；（五）债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销；（六）法律规定债权确定的其他情形。”

本条款，是关于最高额抵押权所担保的债权确定事由的新式专门规定。其简单而必要条件，是六种情形发生之一便可确定抵押权人的债权。同为确定债权，发生的情形不同，难易程度和附带条件也就不同。

所谓债权确定，是依据最高额抵押权的法锁关系和法律关系调整的确定，将复杂的最高额抵押权化整为零、化繁为简，使得内部与外部的权利义务关系相协调，顺势而为，顺为而变，顺变而定。在复杂的情势面前，确定债权是必要的前提条件，而债权确定的法锁效力或者法律效力，更加重要，更加值得注意。

本辞条，讨论新的债权不可能发生的债权确定。下辞条，讨论抵押财产被查封扣押下的债权确定。

主题：新的债权不可能发生的债权确定

新的债权不可能发生的债权确定，指在自然状态之下连续交易的终止、不再发生新的债权债务法锁关系的债权确定，或者在债权债务法锁关系恶化状态之下连续交易的终止、不再发生新的债权债务法锁关系的债权确定。前者是按部就班式的债权确定，其法锁关系是从前往后自然链接到这一段落的，无论是对于意定的或者法定的债权确定，都可以据此规定来明晰、固定最高额抵押权所担保的债权额。后者是提前终止式债权确定，因为法锁关系的某个片断出现了恶化迹象，债务人与债权人之间发生矛盾，新的债权不可能发生，不得不提前终止法锁关系，从而提前确定债权。

新的债权不可能发生的事实真象发生，最高额抵押权所担保的债权额将明晰、固定的现实条件已经成熟。本项目是法定的债权确定情形的一个典型类别之一，可以说是一个总结性的债权确定。

“新的债权不可能发生”有广义概念与狭义概念的区别。广义的“新的债权不可能发生”，是指凡是触及到债的法锁末端的，均可成为“新的债权不可能发生”的现实情形。如约定的债权期间届满，“新的债权不可能发生”；或者抵押财产被法院查封、扣押的，“新的债权不可能发生”；或者债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销，“新的债权不可能发生”；或者当事人约定的（提前）实现最高额抵押权的事由发生时，“新的债权不可能发生”等等，以及当事人没有约定或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满二年后请求确定了被担保的债权，同样也有“新的债权不可能发生”的条件或者结果。狭义的“新的债权不可能发生”，指在自然状态之下连续交易的终止、不再发生新的债权债务法锁关系的债权，或者在债权债务法锁关系恶化状态之下连续交易的终止、不再发生新的债权债务法锁关系的债权。

广义概念与狭义概念的区别在于，前者是从“新的债权不可能发生”情形中概括出直接的原因和间接原因，而且各种事由都有各自鲜明的特征。后者是从最基本、最直接的事由来全面概括的，完全从最高额抵押权的动态平衡关系的本质特征中找原因，如最高额抵押权的最本质特征是担保连续交易关系中的现实债权与未来债权，任何连续交易关系的终止，既可满足于债权确定的事实要件，亦可满足于债权确定的法律要件，而且非常直截了当。

所谓“新的债权不可能发生”，包括两种情形：

一是自然状态之下连续交易的终止、不再发生新的债权债务法锁关系。

最高额抵押权的动态平衡关系，其杠杆作用在于，将连续交易的债权债务法锁关系串联起来，担保被担保债权的优先受偿。连续交易是个媒介，一边给抵押权人与抵押人牵线搭桥，一边给最高额抵押权与担保债权牵线搭桥。自然状态之下连续交易的终止，最高额抵押权由动态平衡关系变为静态平衡关系，开始进入实现最高额抵押权的阶段。当务之急是明晰、固定其担保债权额。

立法专家指出，如果最高额抵押的对连续交易担保（肯定是），则连续交易的日期就是债权额的确定日期。即使当事人约定的债权确定期间或者本条第二项规定的法定期间还没有届至，最高额抵押权所担保的债权额也可以确定。就是说，只要是自然状态之下连续交易的终止、不再发生新的债权债务法锁关系，就可以毫不犹豫地将最高额抵押权所担保的债权额以及优先受偿的期间确定下来，也无论是如第二项规定的法定期间是否届至。

二是债权债务法锁关系恶化状态之下连续交易的终止、不再发生新的债权债务法锁关系。

债权债务法锁关系恶化状态之下连续交易的终止，非指自然状态之下连续交易的终止，一般是指当事人履行合同义务不到位，从而导致债权债务法锁关系恶化，继而导致连续交易的终止，促使当事人提前确定债权额、提前优先清偿债权和提前实现最高额抵押权。这种事由的出现，担保债权额确定的时间可以最终变更，不受当事人约定的或者法定确定期间的影响。

譬如，在某个连续的借款交易过程中，借款人严重违约，致使借款合同依照合同约定或者法律规定被解除合同、终止交易，新的借款行为因债权债务法锁关系恶化状态之下被迫终止。这种连续交易关系的终止，标志着清算债务、明晰并固定债权额的时机已经成熟，最高额抵押权所担保的债权额可应急确定、急速确定，并抓紧抓好债权清偿的各项工作。

从合同法、担保法到物权法，一致强调诚实信用原则的权威性。最高额抵押权合同，特别注重诚实信用原则，比履行一般合同、一般抵押权合同更加严格。为了切实保护当事人的合法权益，一旦债权债务法锁关系恶化状态之下连续交易的终止，当事人就可手执一柄尚方宝剑，担保债权额确定的时间可以最终变更，不受当事人约定的或者法定确定期间的影响。本条款本项目，就是这样的尚方宝剑。

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