当代物权法百科全书小辞典80

当代物权法百科全书小辞典80

集体地权之优先权效力评估

陈绪国

物权优先权表示了物权的优先效力。在同一个物权圈子内，同一标的物上有数个权益相互矛盾、相互冲突的权益并存时，具有较强效力的权益的实现与圆满排斥或者优先于具有较弱效力的权益的实现与圆满。法律赋予某种物权以优先效力，有利于定分止争，厘清不同等级的物权秩序，维护合理的财产占有、利用关系，充分发挥物的效用。物权优先权赋予特定的物权以特定身份的标志，总体布局上，是政策性物权优先于技术性物权，专属性物权优先于非专属性物权，公益性物权优先于非公益性物权。

物权优先权原则有三个公式：

[公式1]先成立的物权优先于后成立的物权的原则。后成立的物权若对于先成立的物权有决定性影响，后物权将在先物权实现时被排斥或消灭。

[公式2]物权成立的时间在先继而权利优先的原则，即优先享有其权利的原则。先成立的物权可以压制后成立的物权。

[公式3] 政策性物权优先于技术性物权，专属性物权优先于非专属性物权，公益性物权优先于非公益性物权。

依据[公式1]来判别，农民集体的土地所有权成立在先，农民个人的土地使用权在后，尽管农民集体的物权成立在先并且物权等级高于农民个人，集体的土地所有权仍然不具备优先权；农民个人的部分土地可以设立经营自主权、转租权、收租权、抵押权和被征收征用土地的收益权，而目前的集体并不具备这些权利，在非生产资料公有制和集体劳动、统一分配的大前提下，集体既无土地所有权又无其他的土地实权，更谈不上土地的优先权；在人民公社三级集体被取消的情况下，现阶段农民集体的地权优势甚至于不及农民个人的地权优势；国家可以出于公共利益的目的，对于集体所有的土地实行征收、征用，而集体不能对于国家所有的土地实行征收、征用，即国家成立物权的时间在后，却反其道而行之，可以公然破坏和消灭集体的土地所有权，并且这是最大的一种优先权。无论国家的土地物权成立在前或者成立在后，永远优先于集体和个人的土地物权——这种现象，不仅仅在社会主义国家普遍存在，而且在资本主义国家也普遍存在，特别是城市化工业化国家是如此。例如，德国的物权法在一个劲地高谈阔论保持私人的土地所有权，而在基本法（宪法）第14条中却规定了“国家出于公共利益的目的，可以剥夺他人的土地所有权”；日本是个土地私有化国家，也制订了祥细的公共利益的条款，以便为国家大量征收私人的土地作准备。

西方国家是不承认集体的，他们所谓的“公”就是指国家，“私”就是各个集体和个人。前苏联解体以后，俄罗斯民法典将“集体”一词全部清理出去，代之以“自治组织”、“经济联合体”。而且，严格来说，“经济建设”和“公共利益”不完全是同一个概念。在中国，甚至于将私营的房地产开发也称之为“公共利益”，国家与集体，集体与个人，公与私，横竖都分不清楚。物权主体不清楚，物权的优先权也就模糊不清了。

依据[公式2]来判别，当集体没有事实上占有、使用土地时，集体的土地所有权无论是成立在先或者成立在后，都不具备土地的优先权；当集体事实上占有、使用土地时，集体的土地所有权无论是成立在先或者成立在后，都只具备土地使用权的优先权，而不具备土地所有权的优先权；集体先成立的土地所有权，不能压制农民个人的土地使用权，更不能压制国家的土地规划权、审批权、处分权和经济补偿权等相关的土地权利；相反地，农民个人的土地使用权和农村土地承包经营权可以优先于集体的土地所有权，甚至可以压制集体的土地所有权；国家的土地规划权、审批权、处分权无论是成立在先或者成立在后，都可以优先于和压制集体的土地所有权、农民个人的土地使用权；农民集体和农民个人的土地优先权，仅仅局限于农用地的土地使用权或者集体的土地统辖共有权，不包括建设用地的土地使用权，更不包括集体的土地所有权，更不包括对于国家土地领主权的压制在内。

依据[公式3]的公式来判别，农民集体的土地所有权，是政策性物权、农用土地的专属性物权，公共利益的目标指向也明显大于农民个人。但是，在农民集体虚设和土地所有权虚设时，“政策性物权优先于技术性物权，专属性物权优先于非专属性物权，公益性物权优先于非公益性物权”难以落实。目前形势之下，在农村土地承包法和物权法等法律法规框架之下，农村地权优先权依实际情形而定：当以集体的形式承包时，农民集体的实际地权会落实到集体；当以个人的形式承包时，农民集体的实际地权会落实到个人；总体上，全国农用土地的实际地权优先权大多数是落实到每个家庭个人头上。全国农民集体或者个人的实际地权的优先权，就是农用土地的使用权、地产权和宅基地、自留地、自留山使用权，可以冠名为“农村土地统辖共有权”，统统属于土地的用益物权，统统不属于土地所有权之列。

集体土地所有权的优先权，是在一物一权主义原则和排他性原则项目下的优先权，它的前提条件不存在，优先权条件亦不存在。检验结果再次表明，集体的土地所有权看不出有什么实际的优先权的法律效力。

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