【案情简介】：

　　许某的公司在上海有一套厂房需要对外出租，而刘某有意租赁。经过初期协商，刘某向许某支付了3万元定金，许某并出具了一份收条给刘某，其中载明了租赁房产的坐落、面积、单价、租期起始时间和免租期等事项。但刘某随后不想再用该房产，希望许某同意他转租，但许某坚持认为不同意许某转租。刘某认为租赁该房产已经没有意义，希望许某退还其定金。但许某认为刘某自己不租，违约在先，不同意退还定金。双方几经交涉，后许某认为刘某诚信度不够，便不再接听刘某电话。刘某无奈，找到汤新裕律师咨询。

　　【解案经过】：

　　汤新裕律师分析后认为，如果刘某的确不想租赁该房产，则的确刘某违约在先，许某有权拒绝返还3万元定金。如果单纯起诉要求许某返还定金，则本案必败无疑。唯有重新经过法律设计，将违约的责任转移到许某处，才有望收回定金。汤新裕律师询问刘某，如果最终房屋租赁给他使用，他能否接受，刘某称，只要许某同意他转租，则他也愿意。

　　得到这个答复后，汤新裕律师设计了以下法律步骤：1、首先，由刘某向许某发送手机短信，告知许某同意租赁房产，要求许某交房。许某没有回音。2、待收条中确定的租期起始时间一到，汤新裕律师立即起草律师函发许某，要求许某在收函后10日内向刘某交房，并告知逾期刘某有权解除租赁合同。如汤新裕律师所料，许某仍然置之不理。

　　待10天的交房期一到，为避免夜长梦多，汤新裕律师立即向青浦法院起诉，请求解除双方的租赁合同，并要求许某双倍返还定金。理由是收条中的内容已经满足了合同的一切要素，双方之间的租赁合同已经成立并生效。现许某拒绝交房，属于根本违约，应承担违约责任。

　　在开庭的那日，许某仍然气冲冲地认为是刘某违约在先，应由他没收定金而不是双倍返还定金。但在短信内容和律师函的面前，加上法官对法律的讲解，许某陷入了沉思。经过一段不那么愉快的挣扎，最终许某主动提出，返还3万元定金，双方互不追究违约责任。

　　汤新裕律师随后与刘某取得联系，在征得了刘某的同意后，与许某达成了调解协议。很让人意外的是，许某作为对方当事人，居然非常认可汤新裕律师的工作，还与汤新裕律师成了好朋友。

　　【律师点评】

　　本案虽然是希望要回定金，但是以要求双倍返还定金作为诉讼请求。同时通过周密的法律设计，特别是通过一份律师函，固定了对方违约的事实，最终将压力转嫁到对方，圆满完成了诉讼目标，是一次以进为退的法律实践。同时在办案的过程中，仍然应该以和为贵，绝不要得理不饶人，否则虽然可能收到更大的诉讼结果，但是会破坏双方原本可以修复的关系，激化双方矛盾，恐怕也是得不偿失。

　　

　　上海合同律师——汤新裕整理