当代物权法百科全书小辞典371

当代物权法百科全书小辞典371

物上代位权溯及效力（刷新概念）

陈绪国

物权法第一百七十四条规定：“担保期间担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。”

本条款，是关于担保物权溯及效力的规定，是由担保债权人固有的优先受偿权之贯通性、普及性和物上代位性等性质所具备的源流型法律效力。担保期间，担保财产处于完好无损状态下或者非完好无损、征收等状态下，担保债权人均有权行使溯及权，以保全自己的财产权。

已经设立的抵押权、质权、留置权等担保物权，对于原财产、权利所有权人实现了债权债务法锁和物权法锁，债权人实质上已经成为准所有权人，具有优先处分权和优先受偿权等权利。故担保物权是对于债权人全过程、全方位、全要素的全面保护，甚至于遭到天灾人祸或者其他原因而使担保财产毁损、灭失或者被征收等，依然可以就其价金、保险金、赔偿金、补偿金等优先受偿。

本辞条，讨论物上代位权溯及力（刷新概念）。下辞条，讨论担保物权溯及效力机制。

主题：物上代位权溯及力（刷新概念）

担保物权溯及效力，从物上代位权上分析，可以分为典型和非典型的溯及效力。

物上代位权，指担保物权的效力，溯及于担保财产因毁损、灭失或者被征收等状态下，所取得的价金、保险金、赔偿金、补偿金溯及于代位物上交换价值的权利。

广义的“物上代位权”，不仅仅是指及于标的物之代位物，而且还及于“时空上的代位权”。譬如，担保物权人的债权未到期，或者并未出现当事人约定的可以实现担保物权的情形，抓紧时机提早执行，就属于“时空上的代位权”。

物上代位权溯及力，源于担保债权人的担保范围、优先受偿权、完全受偿权，源于债权人的反定限物权、特别处分权、财产保全权、追及权等权利。可以分为典型的和非典型的物上代位权溯及力。

所谓典型，是指法定的可普遍适用的物上代位权，对于各种担保物权人在任何时候均适用，起杠杆作用的是法定的扩展型担保范围。

所谓非典型，是指法定以外的物上代位权，主要由担保合同当事人意定，在特定时候可以适用，起杠杆作用的是意定的扩展型担保范围。

典型的和非典型的物上代位权溯及力，也有相对性的一面。因为各个国家的立法立场与方法不同，将非典型的上升为典型的物上代位权溯及力也是客观存在的。如日本、德国民法中就有这种情形发生。

1．典型的物上代位权溯及力

典型的物上代位权溯及力，即担保标的物处于非正常状态下的典型的物上代位权溯及力。如本条款所规定的担保财产因毁损、灭失或者被征收等状态下的物上代位权溯及力。这种情形下，担保物权人对于担保标的物处于控制上的边缘状态，但依法处理仍然能够支配担保财产的交换价值、曲折地实现优先清偿和完全清偿债权。

担保物权人设立担保物权的直接目的，并不以占有和利用担保财产为直接目的，而是以支配担保财产的交换价值、优先清偿和完全清偿债权为直接目的。当担保标的物已经毁损、灭失、被剥夺所有权（包括被征收和被没收）致使原物不存在或者失去价值时，该标的物交换价值的替代物还存在，此担保物权的效力就溯及、转移到了该替代物上。这种溯及效力、物上代位权效力，不但在非准占有的抵押上存在，在准占有的质权、留置权上也存在。质权、留置权上存在的情形，主要因征收引起的情形。因担保物权人的过错造成担保标的物毁损、灭失、被剥夺所有权的，不在物上代位权溯及力范围或者担保范围之内。

典型的物上代位权之所以有溯及力，还有一个重要原因，就是于担保范围上有个“双保险”机制。首先来说，担保物权既有债权债务关系的法锁，又有物权关系的法锁，于法锁上面是“双保险”的。因为有此“双保险”法锁，从头到尾将债权债务的主体和客体一同套牢了，为物上代位权溯及力奠定了基础。其次来说，本位标的物与代位标的物也形成了“双保险”法锁，即使是本位标的物灰飞烟灭，但代位标的物难逃债权法力的魔掌，为物上代位权溯及力保全奠定了基础。

2．非典型的物上代位权溯及力

非典型的物上代位权溯及力，即担保标的物处于正常状态下的非典型的物上代位权溯及力。如日本民法典中授予次顺位抵押权人的债权不够清偿时，可以就其他不动产的交换价值来清偿。尽管中国物权法、担保法及其司法解释中没有同类规定，但司法实践中经常会遇到此类问题，需要借鉴国外经验来加以补充。

日本民法典第392条关于“共同抵押”的规定是：“（一）债权人于担保同一债权的数个不动产上有抵押权而可以同时接受其价金分配时，则各不动产按其份额，分别负担其债权。（二）可以只受某不动产价金的分配时，抵押权人可以就该价金，受偿权的全部清偿。于此情形，次顺位的的抵押权人，以上述抵押权人依前款规定就其他不动产受清偿的金额为限度，可以代位其行使抵押权。”

以上规定的意思是，抵押权于不动产抵押上是连带抵押权，当数个抵押权人施权于同一不动产抵押物上，应按先后顺序来清偿债权；然而，当某不动产价金的不够分配时，次顺序的抵押权人可以行使物上代位权—“就其他不动产受清偿的金额为限度，可以代位其行使抵押权”。这样一来，每个抵押顺序的债权均可得到完全清偿。类似的规定，还有德国民法典第1132条“连带抵押权”，大概意思都是如此。。

需要说明的一点是，本文是站在中国物权法的角度来认定日本等国家的物上代位权溯及力的，对于他们而言，并非“非典型的物上代位权溯及力”，而是“典型的物上代位权溯及力”。相反地，中国的“典型的物上代位权溯及力”，他们却会认为是“非典型的物上代位权溯及力”。

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