解析物权法（38）

 

陈绪国

 

 

【原文】〖损害赔偿请求权〗

第三十七条  侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。

 

【解析】〖最常用的请求权〗

本条款，是最常用、最直截了当的请求权，即损害赔偿请求权，通常以被侵害标的物的价金来抵偿物的损害以及物权的损失。除此之外，权利人即请求权人还可以请求侵害人、侵权人承担其他民事责任。

 

◎〖损害赔偿请求权的概念〗

损害赔偿请求权，是法定的对价类请求权，是侵权责任法赋予权利人获得损害赔偿的对价类请求权，因而是最基本和最重要的请求权之一，也是物权保护的最有力措施之一。

损害赔偿请求权，物权法上此类请求权应当说不仅仅限于对于标的物的保护，还应当包括物权的保护在内。当标的物被毁损时，权利人可以行使对价类赔偿请求权；当标的物被损毁时，原有物可能与物权一同被损毁甚至被消灭，权利人可以行使对价类赔偿请求权的同时，可以同时行使物权赔偿的请求权。

在财产权保护领域，损害赔偿通常以等额、对价的金钱对于物之价值予以赔偿，并不要求损害人对于物的修理、重作、更换或者恢复原状，所恢复的不是被损害标的物之实物形态，它所救济的不是物权人与物的控制相分离的事实状态，也不是排除物权之维持或行使的障碍（妨害、危险），而是赔偿物的价值，使得物权人在失去全部或者失去部分标的物的情况下，获得价值上的弥补；如果原物完全损毁，赔偿原物的全部价值；如果原物部分毁损，赔偿已经贬损部分的价值。这种赔偿方法，又称之为“价值赔偿”。

在物权保护领域，除了适用财产权保护领域的规则以外，有时候可能会产生另外一种赔偿方法，即以同等价值的物赔偿被侵害的等价物。在这里，也并不要求损害人对于物的修理、重作、更换或者恢复原状，所恢复的就是被损害标的物之实物形态，它所救济的就是物权人与物的控制相分离的事实状态，就是排除物权之维持或行使的障碍（妨害、危险），而是赔偿物权的价值，使得物权人在失去全部或者失去部分标的物的情况下，获得物权上的弥补；如果原物完全损毁，赔偿原物的全部物权；如果原物部分毁损，赔偿已经贬损部分的物权。这种赔偿方法，又称之为“实物赔偿”。

价值赔偿，是最通行的赔偿，性质上属于以金钱易物的赔偿。实物赔偿，是排除“以钱易物”的赔偿，性质上属于“以物易物”的赔偿。物权法的损害赔偿请求权当包含这两大内容在内，并且赔偿请求权人有自由选择的权利，可以从中选择一种或者两者并用。

 

◎〖两类损害赔偿请求权的行使〗

学习本条款，我们应当以开放的视野，正视损害赔偿请求权。大家学习了民法、合同法等大量的财产保护法、侵权责任法，大家都很开心，都觉得损害赔偿请求权很好，很适用。但是，很多人脑子里形成了一个固有的概念：损害赔偿就是赔钱，损害赔偿请求权就是请求赔钱。实际上，没有哪一部法律没有这样硬性规定的，没有规定除了赔钱就是赔钱。民法通则第117条是这样规定的：“侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还的，应当折价赔偿。”其中，“折价赔偿”就是价值赔偿，“返还财产”就是实物赔偿。前者是财产权保护的内容，后者是物权保护的内容。只是，在物权法出台之前，所有法律不提“物权”这个词语，是将物权包括在财产权里面了而已。

有的人甚至有的专家学者认为损害赔偿请求权就是请求赔钱的权利，完全取狭义上的损害赔偿请求权。这应该说是不正确的吧？有的甚至进一步得出结论说“实物赔偿”是特例。他说：“实物赔偿或者古代法上的‘投偿’责任①，应当被看做是损害赔偿的原始状态或者特例，在性质上属于与金钱损害赔偿一样的侵权责任方式。所不同的是，赔偿（投偿）的不是作为一般等价物的金钱，而是具有交换价值的实物。”

表面上，上述说法给人的印象，好像是因物权被侵害而引起的“投偿”（实物赔偿），但是，从引述的文章中好像是由人身权受到侵害而引起的实物赔偿。注释①全文是这样的：

这种责任责任行使在古罗马法中即存在，比如狗咬伤了人，狗的主人将其交付给受害人即可，谓之“投偿”责任。参见[意]桑德罗·斯奇巴尼选编《民法大全选译——债·私犯之债（Ⅱ）和犯罪》，徐国栋译，中国政法大学出版社1998年版，第116页以下。

联系到上文与注释，原来作者偷换了概念。他也是解释物权法第三十七条的意义的，那么，很清楚，本条款是指“侵害物权”的损害赔偿，上文也是在讲这方面的内容。但是，引用就不对头了。所引用的资料，是在人身权受到侵害时的损害赔偿，即狗咬伤了人，结果用狗来赔偿受伤者。狗咬伤了人—实物赔偿，这确实是个“特例”。这个特例，只能证明由人身权侵害造成的损害赔偿，不能证明是由物权侵害造成的损害赔偿，更不能证明物权法本条款的“实物赔偿”是“特例”。混淆、偷换概念有两处，一处是将物权的损害赔偿换成了人身权损害赔偿，一处是将人身权受侵害的特例当成了物权受侵害的“特例”。

这里不是说“投偿”没有研究价值，而是说文不对题。要说物权损害赔偿的“投偿”是“特例”，那么，未免过于简单，“特例”不特。

本人断定，物权法本条款的意思很明确，所谓“损害赔偿请求权”是权利人双向选择、自由选择的请求权，决不是单向选择、唯一选择的请求权。假如此请求权，只能单向选择，那么，权利人请求权的另外一条必由之路被封死，真正的权利很难得到保障。这不仅在物权法上讲不通，在民法通则上也是讲不通的。

本人断定，损害赔偿请求权的双向选择，是一项准则，是被请求权人和请求权人履行赔偿和接受赔偿的准则。这一条准则，在民法等侵权责任法中广泛适用，在物权法中更加适用。

【例一】

某乡镇政府违反国家土地管理法，侵犯农村农民土地搞房地产牟利。摆在村民面前有两种选择，一种选择是要求该政府按照国家的土地价格赔偿损失，另一种是要求该政府赔偿同等面积同等质量的土地，并赔偿连带的经济损失，包括青苗费补偿损失等。如果第一种要求得到满足，价值赔偿的选择可以执行；如果第一种要求得不到满足，价值赔偿的选择不可以执行，村民有权选择第二种赔偿方法，即实物赔偿加上部分价值赔偿。

上述例子，村民是弱势者，又是被侵权者，法理上应当是“向弱势者倾斜”，应当允许村民们自由选择任意一种接受赔偿的办法。如果价值赔偿是唯一的选择，那么，村民们的权益往往得不到合理保障。我国开启土地市场以来，土地价格扶摇直上，土地价格弹性很大，有的每平方米才几十元，有的每平方米高达一二万元。即使按照官方即财政部2004年出台的《土地出让平均纯收益标准》计算，土地的标准价格，从1～15级分别是（元/平方米）：160、125、105、90、75、65、59、53、47、41、35、30、25、20、15。（见《用于农业土地开发前的土地出让金收入管理办法》2004年7月12日财综[2004]49号）在土地价格上涨期间，村民要求赔偿土地比要求赔偿货币更加合算。

涉及到土地侵权赔偿请求的“实物赔偿”，可能不止一种赔偿方法。除了要求赔偿土地以外，还可以采取变通的手法，如以房屋代替土地作为赔偿的交换条件。以土地换土地的赔偿，是同类实物赔偿；以房屋换土地的赔偿，是异类实物赔偿。

在土地、房屋、建筑物等大宗物权接受赔偿方面，实物赔偿是屡见不鲜的。不光是物权法出台之后才是如此，在此之前也是如此。物权法是以保护物权为中心的保护法，实物赔偿更加符合物权法本身的特点与要求。

 

◎〖损害赔偿请求权构成要件〗

物权人行使损害赔偿请求权，需依据一定的条件来行使，即依据损害事实、损害的因果关系、损害的过错这些必要条件来衡量是否可行。

一、损害事实

物权人行使损害赔偿请求权，首先必须要有损害事实为依据，即能够证明自己所有（或者合法占有）的标的物发生物的损伤、损毁，导致该项物的价值、使用价值发生了贬损甚至消灭。其中，需要确定物损或者物灭的时间、地点、人物、事件经过、侵权程度、侵权结果的事实真象，需要确定侵权标的物的价值评估和使用价值评估。

关于损害事实，是专门指直接经济损失，还是指直接经济损失和间接经济损失在内？对此学界有不同观点。本人认为，应当区别对待。

（一）看间接损失的性质

1．涉及国计民生的间接损失大于直接损失的，间接损失也应当属于赔偿损失之列

有些间接损失，是关系国计或民生的损失，是长远的甚至永久的损失，有些间接损失甚至大于直接损失。涉及赔偿项目，不得不考虑间接损失。

例如，农村村民的土地被侵权，被无良开发商侵占去盖了商品房。根据土地管理法等规定，村民有权请求的项目有：土地补偿费、安置补偿费、地上附着物和青苗补偿费四大类。除了土地补偿费是直接损失补偿费以外，其它三项是间接损失补偿费。补偿费基本标准如下。

土地补偿费：征收耕地的土地补偿费，为该耕地被征收前3年平均年产值的6～10倍；

安置补偿费：每一个需要安置的农业人口的安置补助费标准，为该耕地征收前3年平均年产值的4～6倍；但是，按照土地面积计算，最高不超过征收前3年平均年产值的15倍，特殊需要超过30倍的需要经过省级人民政府批准；

地上附着物补偿费：由省级人民政府决定；

青苗补偿费：由省级人民政府决定。

以上安置补偿费，不包括移民安置补偿费。

移民安置补偿费应当可以参照《国务院关于完善大中型水库移民后期扶持政策的意见》（国发[2006]17号）规定，对纳入扶持范围的移民每人每年补助600元（有的地方，地方政府另有补助）；扶持期限，对于2006年6月30日以前搬迁的纳入扶持范围的移民，自2006年7月1日起再延长20年；对2006年7月1日以后搬迁的纳入扶持范围的移民，从其完成搬迁之时起扶持20年。

以上的全部“补偿”，是合同关系的偿付，相当于国家赎买，不带强制和惩罚的意思。

对于侵权，则适用“赔偿”，是非合同关系的偿付，不同于国家赎买，带有强制和惩罚的意思。一般情形之下，赔偿的价值应当大于补偿的价值。

以上补偿费的四大项目中，即使不计算地上附着物补偿费和青苗补偿费，对于间接损失的补偿费（安置补偿费）仅仅一个项目，已经大于直接损失的补偿费（土地补偿费）。当然，土地补偿费的设计是不够科学的，与土地转让的价格相差太大甚至相差甚远。这是另外一个话题，暂且不讲。

由此可见，赔偿间接损失是客观存在的，也是有法可依的。

2．涉及非国计民生的间接损失大于或者等于、小于直接损失的，间接损失一般不应当属于赔偿损失之列

此类间接损失的免责，拟应划定一个范围，即故意毁损物权与非故意毁损物权之别。

（1）对于有明显故意毁损物权行为者，应当不属于承担间接损失的免责范围内。

明显故意毁损物权行为，指有证据证明毁损物权者主观故意破坏的事实行为。如某员工对于公司特别有意见，发生争吵以后，故意将公司的电脑砸坏，既破坏了财物，又影响了公司正常工作，造成了间接经济损失。此时，公司的请求权，可以行使直接损失和间接损失两者兼有。

（2）对于没有明显故意毁损物权行为者，应当不属于承担间接损失的范围内。

没有明显故意毁损物权行为，指有证据证明毁损物权者没有主观故意破坏的事实行为。如某厨师使用餐馆的排风扇不当，致使其所使用的排风扇烧毁，餐馆老板可以要求某厨师赔偿排风扇，对于间接损失不再追究。甚至连直接损失也可照顾性的免责。

（二）看直接损失的性质

有些直接损失，可能会被排除在法定的请求权之外。有的甚至连同间接损失一起被排除请求权。

1．被法定剥夺或者消灭的物权

被法定剥夺或者消灭的物权，指依法剥夺过或者消灭过的物权。如被法院判决关闭破产企业的用于清偿债务的物权，被法院强制执行查封、扣押、抵押、拍卖的物权，被法院判决没收犯罪分子财物的物权，被抵押权人依照抵押权物法取消物权的物权，被质权人依照质权物法取消物权的物权，被典当权人依照典当法取消物权的物权，以及其他形式被法定剥夺或消灭的物权等。这些物权，直接损失连同间接损失一起被排除请求权。

2．被法定禁止或者消灭的物权

被法定禁止或者消灭的物权，指依法禁止过或者消灭过的物权。如被工商行政管理部门禁止生产、销售的产品或者商品，假冒伪劣产品，商标侵权产品，专利侵权产品等禁品，没收的各种违禁品；被出版物管理部门查缴的涉黄、涉暴力、涉反动、涉侵权、涉违规、涉违禁的出版物与音像制品；被海关部门查获没收的走私品、违禁品；以及其他形式被法定剥夺或消灭的物权等。这些物权，直接损失连同间接损失一起被排除请求权。

3．被法定限制或者消灭的物权

被法定限制或者消灭的物权，指依法被限制或者消灭过的物权。如农村的宅基地只准许村民盖住房，不能盖商品房屋出售，而村民却违反国家这一规定。国家有权没收其非法收入；国家有权制止建设和依法拆除违章建筑，而违章建筑也是受限制的物权。这些物权，直接损失连同间接损失一起被排除请求权。

4．被法定免责或者消灭的物权

被法定免责或者消灭的物权，指依法被免责或者消灭过的物权，在遭受损失时，豁免请求权的物权。如国家依法征收农村土地，并不赔偿农民的土地，而是发给土地补偿费和其他补偿费。虽然农民的土地使用权被依法消灭，为了公共利益和经济建设需要，要求个人利益服从于国家的、集体的利益，法律规定免予消灭物权人的经济赔偿。

总之，损害事实，可以分为经济学上的事实，又可以分为物权学上的事实。经济学上的事实，应当让位于物权学上的事实；经济学上、物权学的事实又要让位于宪法学上的事实。

微观的事实产生微观的损害赔偿请求权，中观的事实产生中观的损害赔偿请求权，宏观的事实产生宏观的损害赔偿请求权，

 

二、因果关系

在辨认事实基础上辨认因果关系，这是所有案件都避免不了的软程序。辨认事实可以查找出部分因果关系，但不能查找出全部的因果关系。涉及到损害赔偿请求权，更是要一本正经地查找因果关系。

物权侵害、加害行为或者准侵权行为，均可构成因果关系。这里的物权侵害，定义为物权的初犯；这里的物权加害，定义为物权的屡犯；这里的准侵权侵害，定义为由一种物权间接的侵犯。这几种侵权行为，行为方式有所不同，对于侵权的轻重程度有关联。初犯程度较低，屡犯程度较高，准侵权间接犯为中等程度。

1．由主观推定因果关系

（1）从初犯中推定因果关系

权利人要证明侵权人的初犯的损害事实成立，进而要证明由于某种原因导致物权被侵犯，并且推定侵权人需要承担损害赔偿责任，应当从何入手？

如果是涉及经济合同的侵权损失，有经济合同的先从经济合同入手，没有经济合同的先从事实的根源入手；如果是涉及涉外经济合同的侵权损失，有涉外经济合同的先从涉外经济合同入手，没有涉外经济合同的先从事实的根源入手；；如果是涉及劳动合同的侵权损失，有劳动合同的先从合同入手，没有劳动合同的先从事实的根源入手。无论是哪种责任侵权，应当事实充分，证据确凿，与侵权标的物有关联，与责任人有关联，与损害后果有关联，与物权损害的价值或者使用价值有关联，与损害赔偿的请求权有关联。

侵权人的初犯的损害事实及其因果关系，不以有无过失为唯一推定。但是，有明显故意侵权损害的行为，可以断定应当承担侵权损害赔偿责任——这一点，无论是初犯或者是屡犯。

（2）从屡犯中推定因果关系

如果说权利人推定侵权初犯者的因果关系比较困难一点的话，那么，权利人推定侵权屡犯者的因果关系比较容易一点。有的法官可能认为，有些初犯是可以原谅的，是可以减责甚至免责的；有的法官可能认为，有些屡犯是不可以原谅的，是不可以减责甚至免责的。这是由案情案由决定了人们的“先知先觉”。

从屡犯中推定因果关系，除了要依照初犯中推定因果关系的方法以外，要强调屡犯的危害性，要作出类比推理。类比推理是寻找因果关系的逻辑思维，类比推理一成立，权利人的损害赔偿请求权就自然而然地成立了。

（3）从准侵权间接犯中推定因果关系

有些物权是被间接的人、间接的物权所侵害，有的是从犯。从此推定因果关系更加困难。首先是取证比较困难，其次是推定因果关系比较困难。这就要求推定间接的人与直接的人的因果关系、推定间接的事物与直接的事物的因果关系、推定间接的物权与直接的物权的因果关系，还要推定从犯与主犯、主谋的关系。

有的人侵犯他人财产，并不自己亲自出马，而常常唆使亲信去执行；有的人有的人侵犯他人物权，并不直接用自己的物权来侵害他人的物权，而常常唆使亲信用其他手法去执行。幕后指挥的、幕后主谋的与大鸣大放的不同，主犯与从犯不同，主物权侵害的与副物权侵害的不同，直接侵害的与间接侵害的不同。这些因果关系是夹层的因果关系。由此产生的损害赔偿请求权，牵涉面较大，往往不止一个被请求人，不止一个被请求物权。

损害赔偿请求权人的同时，最好附加一个请求权，即要求侵权人推定侵权事实和因果关系不成立，然后予以反驳。在民诉法中，有“举证责任倒置”的规定，劳动争议案件审理中有类似的规定，其他经济案件也有类似规定。

 

三、过错原则

损害赔偿请求权经过事实真象的摆明，通过侵权因果关系的推定，完成了两个步骤，但不一定能够保证十拿九稳地得到请求权。尽管过错的追究显得不十分重要，但是，关于过错的认定影响到请求权的落实和效力，

第一，原则上，请求权人应当证明被请求权人有主观故意过错，并推定侵权的主观因果关系。这是最有说服力的诉求。

但是，基于适用无论过错责任原则的案件，则不要求证明被请求人是否有主观过错。即使如此，请求权人主动地举出被请求权人的主观故意过错，就会得到法官的一个印象分，以及博得法官的同情与支持。

第二，原则上，请求权人应当证明被请求权人有主观过失过错，并推定侵权的主观因果关系。这是次等有说服力的诉求。

所谓过错原则，是证据链条中的一个环节。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》（法发[1992]22号）和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（法发[2001]33号）有具体的规定，有些证据需要法院来收集，有些证据需要侵权人自己来证明是否事实、是否有过错或者过失。

第三，原则上，请求权人准备应对突然的情况，如“不可抗力的影响”等。民诉法中规定，请求权人在不可抗力影响下，可以放宽诉讼时效的限制。并说明是由被侵权人的什么原因才拖延了诉讼请求。即证明是侵权人的过错，不是请求梭的过错。

实质上，物权法比较民法通则，行使损害赔偿请求权相对容易一些，很多事件是不受诉讼时效和苛刻的证据所限制的。

 

以上损害事实、因果关系和过错原则，构成了损害赔偿请求权的要件，即必要条件。三个要件是相辅相成的，都是不可忽视的。即使遇到证据倒置原则、无论过错推定原则，都应当作好充分准备。

 

◎〖损害赔偿请求权的合并适用〗

损害赔偿请求权，能否合并适用，能否在合并使用中相得益彰，这是本文要分析的一个实际问题。

损害赔偿请求权应当说是一个开放式的请求权，不是封闭式请求权。从物权保护的主题出发，经过法律救济，打击非法侵权人，涤恶扬善，弘扬正气，这就是公平正义的需要，发挥物权法效用的需要。

损害赔偿请求权合并适用应当包括以下几个方面：

1．损害赔偿请求权内部合并适用

损害赔偿请求权合并适用，从内部机制上，应当有价值赔偿与实物赔偿的交叉或者合并适用。应当是：当适用价值赔偿不适用实物赔偿时，适用价值赔偿；当适用实物赔偿不适用价值赔偿时，适用实物赔偿；当适用价值赔偿又适用实物赔偿时，适用合并价值赔偿和实物赔偿。

2．损害赔偿请求权内外部合并适用

损害赔偿请求权合并适用，从外部链接上，应当有几种选择：

既发生物损又存在返还原物之可能（指原物依然存在），则存在损害赔偿请求权与返还原物请求权同时适用的问题；

既发生排除妨害请求权又存在物损，则存在损害赔偿请求权与排除妨害请求权同时适用的问题；

既发生消除危险请求权又存在物损，则存在损害赔偿请求权与消除危险请求权同时适用的问题。

但是无论是哪种形式的合并适用，基本形式是“1+1”的组合形式。反正比单一形式的效用要大一些。

 

◎【损害赔偿请求权的三大原则】

为了保证损害赔偿请求权不受人为的欺视，为了保证损害赔偿请求权的效力不打折扣，应当确定几个大原则。

第一，诉求权向弱势者倾斜的原则

损害赔偿请求权人是受害人，又是弱势者，会遇到经济困难、取证困难、维权困难和获取赔偿困难等各方面的困难，本着扶贫济困的原则，执法上应当向此类弱势者倾斜，给予他道义上、经济上、行动上以实际支持，这是完全必要的，也是合情合理合法的。

其主要做法有：为请求权人提供优质服务，急他们之所急，想他们之所想，设身处地地为他们办好事、办实事；尽量减轻他们的思想负担和诉讼负累，让他们的切身利益得到全面保障；适当惩罚侵权人，适当提高权利人的地位与砝码；适用关照权利人，解决他们的后顾之忧。

很多时候，被侵权人有理有据而输了官司，对于被侵权人是个重大打击。许多有识之士一再呼吁要打倒阎王，解放小鬼，其意义是不言而喻的了。

第二，损害赔偿请求权人自由选择的原则

物权法的请求权有多种多样，请求权人有权根据自身的需要选择哪种维权方案，是请求价值赔偿还是实物赔偿？或者是两种赔偿请求权并举？是直接损失赔偿还是间接损失赔偿，或者是两种赔偿请求权并举？尽量将物权保护作得全面、扎实一些，让请求权人满意一点。

应当允许请求权人按照适用标准采取复合形式的请求权，只要是理由正当而充足，应当给予支持。

第三，损害赔偿请求权人优先的原则

损害赔偿请求权人应当是优先权人，应当有优先选择请求方式、请求项目、请求时间、请求执行赔偿的具体问题；应当有优先受偿的权利，区别于一般的债权人的请求权利；应当有优先恢复物权、完善物权的权利。

以上三个基本原则，可以同时并用、同时享用。研究和执行物权法，都应当遵守以上三大原则。现在，有很多物权问题未能形成统一认识，也没有一个统一的标准，所以应当有一个定向的东西加以约束，这三个基本原则，就是相互约束的尝试。

 

 

 

 

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