事前恐怕没有人能够想象，马云，这个本世纪以来常操一口流利英文活跃于国际场合的中国企业风云人物，会偷天换日，把明明属于中外合资企业阿里巴巴集团的核心资产“支付宝”，悄然转入自己控制的私人企业名下。

　　马云一方，系阿里巴巴集团小股东，但又是管理控制者。此番转让操作始于2009年6月，终于2010年8月。转让低价而且秘密，如今木已成舟。

　　作为共持股阿里巴巴集团70%股份的两大主要股东，美国雅虎和日本软银面对既成事实，只有两种选择：或者坐下来与马云签城下之盟，寻求补偿;或者走法律程序，起诉马云及阿里巴巴管理层恶意侵害股东权益，要求恢复原状。现在，雅虎选择的是第一条路，软银则拒绝表态也拒绝参加谈判，仍留有后手。

　　此事件最终如何落幕仍有悬念，但其中的是非曲直，公众已有评判。我们赞同多数人的看法，认为马云错了。错在违背了支撑市场经济的契约原则，其后果不可小视。

　　马云是阿里巴巴集团创始人，也是“支付宝”取得商业成功首要的掌舵人。他当然有理由对公司的前途更有感情、更关心，也有资格在公司成长中获得应有利益。然而，马云在集团两大股东未同意的情况下，擅自将公司核心资产转入自己名下，且转让价格超低显失公允，就严重违反了股东之间的契约，也违反了股东与管理层之间的契约。

　　“支付宝”股权转让之后，雅虎和软银失去一块价值巨大的资产。雅虎因此股价大跌，已在美国遭股东集体诉讼。转让的表面获益者是马云和另一位阿里巴巴创始人谢世煌共同持股的私人公司(二人持股比例为8：2)。如果没有协议代理安排，在阿里巴巴集团层面持股的管理层利益也因这桩交易而严重受损。

　　即便事后补偿协议最终达成并得到阿里巴巴集团董事会的同意，仍不能改变一个基本事实：管理层的单方面行动没有遵守股东之间、股东与经理人之间的契约，违反了商业社会的基本原则。契约意味着诚信。违背契约导致极大不公正，伤害企业之本。正因此，马云此次错误的代价，不仅是积累多年的个人国际声誉，还包括阿里巴巴潜在的长远发展机遇。

　　不仅如此。用经济学的话说，此举还有很大的“负外部性”。因为契约与产权一道构成市场经济的基石，践踏契约原则就伤害了市场之本。如果契约得不到尊重，必将平添全社会商业风险，徒增交易成本。中国企业常有“契约软肋”，由内部人控制的资产腾挪并不鲜见，而事情发生在国内外深受尊重、被视为中国企业家标杆人物的马云身上，发生在中国引以为豪的成功企业阿里巴巴，其“负示范作用”就更为显著，可能直接影响海外投资者对中国公司的信任，形成大范围的“支付宝折扣”。这也是许多往昔喜爱马云、寄望马云的识者们备觉痛心疾首的原因。

　　当然不能把此次马云之过，简单归咎于个人品性。考其人生轨迹，马云属于信誉良好的企业家，而此次在“支付宝事件”中跌破底线，直接外因正在于央行第三方支付政策的迟疑、含混与欠开放。央行从2005年即就第三方支付政策出台文件征求意见，直至2010年6月方始有正式办法出台，且称在外资企业准入问题上“另行规定，由国务院批准”。其实，中国有条件也有必要在第三方支付服务上打开对外开放之门，欲开还闭的“内外有别”政策既繁琐又没有必要。马云出“支付宝转让”之下策，正与政策推力有关，使人不能不深以为憾。(参见本刊5月16日报道“支付宝3.3亿转手”及6月6日报道“支付宝转移真相”)

　　进一步说，契约自我执行有赖于完善的制度安排。中国悠久的商业传统不幸被计划经济中断，建设市场经济时日尚短，相关制度安排任重而道远。在契约遭到违反时，必须有外部的调停者、仲裁者直至司法强制力来支持。这正显示出法治对于市场经济的基础作用。如果今后软银或雅虎对马云提起诉讼，中国司法当局的公正性将面临考验。

　　在文学名著《一千零一夜》里，公平的阿里巴巴把所获财宝的半数分给莫吉娜，以酬谢她帮助自己战胜强盗。我们盼望中国公司的财富故事如同传说中一样美好，其前提是全社会对契约精神的崇尚和对诚信原则的恪守，建成“好的市场经济”。这关乎中国商业社会的未来。

　　支付宝股权转让说明会实录

　　6月14日下午，阿里巴巴集团董事会主席马云在杭州就“支付宝股权转让风波”与媒体进行沟通。以下是内容实录：

　　马云说，媒体的误读和误解，我们也没有想到，这也是我们沟通不足。我认为这个彻底的沟通还是很有必要的。

　　马云说，阿里巴巴今年是十二周年，刚好是本命年，事情特别多。今天的媒体沟通会，本来不在计划之中。 透明开放分享公开，一直是我们做企业的原则。

　　马云说，我先来谈两个问题：董事会这边到底是怎么回事，就是有关契约精神;另外就是3.3亿是怎么回事。

　　支付宝CFO讲话。他说，浙江阿里巴巴电子商务有限公司与阿里巴巴集团之间其实早就有协议安排。但2011年第一季度，我们做了终止协议的决定。

　　马云说，我们在集团董事会讨论这个事情三年多早在2007年，董事会就有一个纪要，授权管理层去获得牌照。

　　马云说，董事会是有授权的，董事会有四个人——杨致远、孙正义、马云和蔡崇信，我们没有董事会决议，2009年有个会议纪要，董事会授权管理层去为获得第三方支付牌照，去做支付宝的股权转移。说董事会不知情，这个怎么可能。

　　马云说，如果支付宝没有拿到牌照，6亿用户都变成非法，结果不可设想。

　　马云说，我希望明确一个问题，即董事会有没有决议?我们开了几次董事会，此事就谈了几次。杨致远说，卖也行。孙正义每次都是回避，一提这事，就说“我还有一分钟就要走了”

　　马云说，这个决议不完美。用去年最流行的说法：我们做了一个艰难的决定。

　　马云说，雅虎和软银都认为，协议控制是没问题的。但按央行的报告，如果你不是100%内资的话，你就没资格申请这个牌照。

　　马云说，杨致远和孙正义都是董事，董事就要维护所在公司的利益，但他们现在代表股东的利益，所以我们管理层很尴尬。

　　马云说，今年1月份，国家的政策已经很明确了，并专门有给支付宝的通知。我们拿给雅虎和软银看。在这种情况下，已经不可能有完美的结果。我们必须做出当时唯一正确的决定：我们先申报。第二天我们就开董事会，开放地谈利益补偿。

　　马云说，3.3亿，这个只是注册资本的概念。我和谢世煌是个人控制股东吗?我想告诉大家，中国所有的ICP执照都是属于中国自然人。不信，马化腾也是如此。

　　马云说，我们将支付宝的牌照申请上报国务院，这是一种负责任的态度。在政府做决定之前，我们跟他们沟通。政府决定之后，我们就要服从政策。

　　马云，我们不需要有人来教如何绕开政策。现在央行明确规定不能用VIE(可变利益实体)。

　　马云接受记者提问

　　问：支付宝今年一季度之前还是沟通过协议控制，合并财报到阿里巴巴集团。是不是做协议控制，董事会是不是都清楚?

　　支付宝CEO彭蕾答：牌照问题，我的想法非常简单：在合乎监管要求之下，我们不能有任何的侥幸心理。

　　马云说，我没想到美国大使馆，中美战略谈判都在关心支付宝的事情。我只做符合是国家法律的事情。这件事造成的影响这么大，我没想到。我们很坦荡，我们没有抱侥幸心理。

　　问：接下来有什么安排?

　　马云答：原则是必须百分百地合法和透明，必须保障支付宝能健康持续的运营。支付宝不是paypal，paypal第一天就是一个独立的公司，支付宝不是。一开始支付宝只是一个功能。今天的谈判，只有一点可以报告大家：我们三方现在都在很积极地在谈判。谈判细节现在不便公布。利益方面的问题，什么事情都可以谈，阿里是开放的。

　　马云说，支付宝不是一个利益，更多是一个责任。我们一定会开放地与合作伙伴进行股权结构的讨论。

　　问：为什么是不完美的决定?

　　马云答：没有一个办法是完美的，没有一个人是完美。我们不完美，在什么地方呢?我把孙正义做一个例子：在他的眼睛里，只有六个字：软银软银软银。

　　马云：孙正义不会考虑到支付宝员工的利益，客户的利益。而你必须要考虑到国家大法，六亿用户，淘宝，阿里巴巴，还有阿里2万多名股东，这个决定是最难的，没办法做一个完美的决定。

　　马云：“可以不做嘛”，这个话是有人在董事会上讲过的。

　　马云说，你杨致远和孙正义可以关闭掉谈判的门，但我们不能关闭。交(申请)之前与他们沟通，交之后马上重启补偿谈判。

　　马云说，告诉大家一个理性的结果，再给我们十倍的时间，也没办法跟孙正义和杨致远谈清楚。在这个董事会上，屁股决定脑袋。作为董事，他们应该会为阿里巴巴承担责任，但他们是代表雅虎和软银 。

　　马云说，我每天把门开着，等着谈。我没有大限，今天大限在他们那里。我更关心的是支付宝后面的发展和转型是不是成功。我没有谈判大限。

　　马云说，董事会的会议纪要是：授权管理层调整股权结构，获取牌照。

　　马云说，孙正义是最不好谈的，这哥们的商业谈判是天下独步的。跟杨致远好谈，我们好谈。孙正义不是不见面，而是我跟他说，你不要跟我玩技巧。Yahoo已经看清楚了，必须吻合中国监管，孙正义不认可，他老说，我在中国这么多朋友都玩VIE，为什么你不能?

　　马云说，过了(截止日的)十二点，他们(两大董事，即杨致远和孙正义)既没说反对，又没说不反对，这只能说是制度的不完美。

　　马云说，跟yahoo的股权回购，能谈就谈，谈不了，我们这辈子就认了。

　　马云说，我现在真没法说补偿的钱从哪里出。现在还在谈。原则是：我们绝对不会伤害阿里和淘宝的利益。

　　马云说，所以我才跟舒立说，杨致远好谈，孙正义不好谈

　　马云说：在我们内部，就是一个商业利益的谈判。我们的合作还是很愉快的，他们是我个人很好的朋友。商业上有不同的观点，是很正常的。我们是很open地在讨论。我们最后一定能达成一致同意。但真不能同意，那我们只能让央行去改政策了。

　　马云说，我那天生气的是，是舒立没有进行跟我们的沟通，就做评论。我们不欢迎剧作家的评论。