股权置换漫谈

　　股权置换，其目的通常在于引入战略投资者或合作伙伴。通常股权置换不涉及控股权的变更。股权置换的结果是：实现公司控股股东与战略伙伴之间的交叉持股，以建立利益关联。

　　一、方式及法律风险

　　关于股权置换的方式，实践中有三种方式，即股权置换、股权置换+现金或资产、现金或资产。

　　（一）股权之间置换的法律风险

　　这是指不需要支付任何现金就能完成置换，从而有效降低了财务上的风险。通常发生在有优势互补需要的企业之间进行。

　　比如，2004年7月28日，一项酝酿了半年之久的股权置换案终于尘埃落定，联想(0992，HK)将旗下IT业务主体部分作价3亿元人民币，置换亚信科技(即亚信控股有限公司NASDAQ：ASIA)15%的股权，完成了两家公司在IT服务领域内的业务合作。

　　据联想上一年度财报，其IT服务部门营业额为3亿元，以此价格出手基本属于平价。如果按照联想历年对IT服务部的累计投入1亿元计算，此次股权转换，联想的投资收益相当于200%。目前亚信的股票正处于历史最低点，仅3亿元资产就换来单一最大股东地位，也较2000年亚信百元价位时划算了十几倍。由于股权置换没有涉及现金交易，也减轻了亚信的资金压力。

　　（二）股权加资产式置换的法律风险

　　我们首先研究一个典型案例，来说明这种并购方式的特点。

　　案例：齐鲁软件重组泰山旅游案。

　　齐鲁软件是浪潮集团的控股子公司，它是浪潮整合内部软件资源组建成立办公自动化研究所、系统集成事业部，收购并整合外部社会力量组建成立通信事业部和金融事业部而成立的高新技术软件开发企业。齐鲁软件作为浪潮的软件旗舰，也是我国首批四大国家级软件产业园——齐鲁软件园骨干企业之一。公司基本定位确定为“面向通信、金融、政府等多行业的大型应用软件开发与系统集成商”，并与浪潮其它的IT产业发展形成互动。公司拥有通信、金融、行政机关等行业适用的三十多种自主版权应用软件。

　　泰山旅游是国家旅游局推荐的第一家上市公司，也是山东省上市的第一家旅游企业，是山东省旅游行业和泰安经济的支柱企业，资产质量好，获利能力强，是一个不可多得的优质壳资源。

　　齐鲁软件对“泰山旅游”的购并分为两个步骤：一是齐鲁软件与泰安国资局签定了部分国有股的转让协议，进行了股权转让，从而使齐鲁软件成为“泰山旅游”的第一大股东；二是进行资产重组，即将齐鲁软件的优质软件资产（通信事业部、系统集成部）转换装入泰山旅游，完成后，齐鲁软件拥有泰山旅游三条索道的所有权，泰山旅游的主要资产及业务则为软件的开发和生产。

　　强劲的技术支持和市场拉动，使齐鲁软件进入了迅速发展的快车道。全部收购活动完全结束后，在沪市挂牌的“泰山旅游”（600756）将更名为“齐鲁软件”，成功借壳上市。齐鲁软件将为股东带来持续的投资价值。

　　从以上案例可以看出，这是指由公司原有股东以出让部分股权的代价或者是采取增发新股的方式使公司获得其他公司或股东的优质资产，优点在于不用支付现金即可获得优质资产，扩大企业规模。这种方式通常用于一方存在优质资产的情况下，而这部分优质资产可以迅速提高一方的生产能力和规模，而且不具有支付现金的财务风险。

　　（三）股权加现金置换式的法律风险

　　这是指除相互置换股权外，还要支付一定数额的现金才能完成置换。如国美就通过这种方式如愿取得永乐控股权。这通常发生在并购转让价格非常高的情况下，在置换后通常取得控股地位。

　　因此，股权置换的方式还是比较灵活的，置换的结果是相互持有股权，需要根据实际情况采取具体的方式。

　　二、交叉持股

　　交叉持股通常是母子公司之间互相持有绝对控股权或相对控股权，使母子公司可以相互控制运作，其产生的原因是母公司增资扩股时，子公司收购母公司新增股份,还有母公司的控股子公司购买母公司的股份,实现交叉持股。

　　交叉持股容易发生不正当的关联交易（控股股东、实际控制人），损害公司利益，不利于维护子公司独立法人人格（使企业产权模糊化，难以形成实际控股股东，公司的管理人员取代公司所有者成为公司的主宰，形成内部人控制），不利于维护小股东利益（关联公司中，少数股东的利益可能会受到大股东或控股集团意志的损害，在商业机会上、分配利润上，都可能得到不公平的对待，从而激发股东矛盾，对公司法人治理十分不利。因此，根据法律规定，可考虑通过公司章程予以限制，对外投资时，必须经过有关机构（三会）的表决，对投资的限额也有权限制，因此加强对关联公司经营决策的监管和控制，表决权的保护，增加审慎性。

　　注意事项

　　股权置换过程中，当事人应注意以下事项：

　　1、股权置换的双方必须履行各自公司的董事会批准程序及必要的工商变更登记手续，以及国有资产的评估和审批程序。

　　2、应尽量了解所置换股权的相关信息，以确定是否存在瑕疵。

　　（1）双方应就置换的公司的股权结构作详尽了解。如审阅公司的营业执照、税务登记证、合同、章程，董事会、股东会决议等等必要的文件。审慎调查，明晰股权结构是为了在签订股权转让合同时，合同各方均符合主体资格。避免当合同签订后却发现签约的对象其实不拥有股权的现象发生。

　　（2）应调查所置换的股权是否存在瑕疵

　　①应注意所置换的股权是否存在出资不实的瑕疵，即非货币财产的实际价额显著低于认缴出资额。

　　②应注意所置换的股权是否存在出资不到位（违约）的瑕疵，即股东出资不按时、足额缴纳。

　　③应注意所置换的股权是否存在股权出质的情形。

　　（3）应注意调查对方公司是否存在虚假出资或抽逃出资的情形。

　　3、股权置换目的通常在于引入战略投资者或合作伙伴，一般不涉及控股权的变更。

　　4、资产评估。确认股权置换的份额后，应请专业的资产评估机构对被收购公司的资产及权益进行评估，出具评估报告。股权置换双方的股权价值以资产评估报告或验资报告确定的公允价值为计价依据。

　　5、换出的固定资产置换前要先通过清理。

　　6、股权置换过程中，用于生产的固定资产可以抵扣进项税，非货币资产交换中要抵扣还必须提供增值税发票，非生产型用的固定资产不能抵扣进项税。

　　7、流转税和所得税：如果股权转让有差价，则需要缴纳个人所得税，此时换出的资产就涉及到所得税的缴纳。

　　股权置换就是把两家以上的公司通过互换股权来达到降低有关公司的国有股比例、改善公司的股本结构、促使投资主体的多元化的目的，在股权置换的过程中，国有股东甲将其持有的乙公司的部分国有股与一非国有股东所持有的丙公司的股份进行等价值地交换，即甲持有丙公司的股份，则原来乙公司的国有股比例得到了降低。股权置换需要通过书面协议形式得以体现。有关协议转让的法律要求对其也适用。同时，股权置换的双方必须履行各自公司的董事会批准程序及必要的工商变更登记手续，以及国有资产的评估和审批程序。

　　股权置换，其目的通常在于引入战略投资者或合作伙伴，通常股权置换不涉及控股权的变更，股权置换的结果是：实现公司控股股东与战略伙伴之间的交叉持股，以建立利益关联。

　　股权置换三种方式：1、股权之间置换的法律风险，这是指不需要支付任何现金就能完成置换，从而有效降低了财务上的风险。通常发生在有优势互补需要的企业之间进行。2、股权加资产式置换的法律风险，由公司原有股东以出让部分股权的代价或者是采取增发新股的方式使公司公司获得其他公司或股东的优质资产，优点在于不用支付现金即可获得优质资产，扩大企业规模。3、股权加现金置换式的法律风险，股权置换的方式还是比较灵活的，置换的结果是相互持有股权，需要根据实际情况采取具体的方式.

　　以西藏天路股份有限公司股权置换方案为例子，先内后外的股权置换方案：第一步，在资产交易，股权置换之前，五大股东内部股权优先置换重组。第二步，在内部股权优先置换重组之后，进行对外的股权转让。要通过股权置换既能有效地引入新的管理机制，又能达到股权带动机制转变的目的。新引进的股东能够一直把公司做大做强，但要避免新股东带来不良后果，引狼入室，冲淡主业。而且还是交通厅做为大股东，资产重组的基本原则是一定要稳，避免不必要的收购风险，在股权置换中处于控股地位，否则不做。

　　附：2014股权置换合同协议样本

　　导读：股权置换协议，持有的20%的股份与乙方所持有的在********有限公司持有的20%的股份，甲方为甲方公司委派与乙方公司进行股份置换的代表，方公司在乙方公司拥有20%的股权，乙方为乙方公司委派与甲方公司进行股份置换的代表，由乙方代表乙方公司在甲方公司拥有20%的股权，二、股权置换前提，双方可进行股权置换，三、股权置换原则，方持有的***********有限公司的20％股份进行置换。

　　股权置换协议

　　甲方：

　　身份证号：

　　住址：

　　联系电话：

　　乙方：

　　身份证号：

　　住址：

　　联系电话：

　　甲、乙双方在平等自愿的基础上，经友好协商，就甲方以其在*********科技有限公司

　　持有的20% 的股份与乙方所持有的在********有限公司持有的20% 的股份进行置换事

　　宜达成如下协议，以兹共同遵守。

　　一、陈述与保证

　　1、甲方公司已与*********研究院签订独家业务总代理的合作协议，负责农业技术

　　开发相关的市场业务。甲方为甲方公司委派与乙方公司进行股份置换的代表，由甲方代表甲

　　方公司在乙方公司拥有20%的股权。甲方保证本协议的签署已获得全体股东三分之二的通

　　过，并形成股东决议。

　　2、乙方公司对本协议所列的********产品品牌拥有所有权（包括产品商标、生产工艺技

　　术、合法销售的各种政府许可证等）。乙方为乙方公司委派与甲方公司进行股份置换的代表，

　　由乙方代表乙方公司在甲方公司拥有20%的股权。甲方保证本协议的签署已获得全体股东三

　　分之二的通过，并形成股东决议。

　　二、股权置换前提

　　甲乙双方已将其公司运营至今所产生的账面资金已划让出，双方可进行股权置换。

　　三、股权置换原则

　　1、甲乙双方一致同意，甲方以其持有的 ******有限公司 的 20 ％股份与乙

　　方持有的 ***********有限公司 的 20 ％股份进行置换，置换内容包括该

　　比例股权所对应的资产、责任、权利、义务以及债权债务等（置换前的债权债务

　　与置换方无关）。

　　2、2015年1月31日和2016年1月31日，进行同样的比例置换。

　　3、甲、乙双方置换上述股份无需进行货币交割。

　　4、本次股权置换完成后，甲乙双方成为****************科技有限公司

　　和*********有限公司 的共同股东，对两家公司共同经营、共担风险；无论

　　两家公司日后发生任何风险，包括但不限于因经营不善、行政管理、政策变动等

　　原因而导致公司破产、倒闭或注销的，本次股权置换的效力均不受影响。

　　5、本协议签订之日起至2015年双方公司不得进行分红，在协议期内，无论甲乙双方

　　遇到第三方投资行为，将在投资完成前进行股权置换，此条款应进入公司章程。

　　四、双方的权利和义务

　　1、本协议签订后，依据第二款第2条，如甲、乙双方任何一方认为有必要办理股权

　　变更登记手续时，应当书面通知另一方办理股权变更登记手续的具体事宜，另一

　　方在接到书面通知后应立即配合实施。

　　2、甲、乙双方均保证除本合同外，在此之前，各自没有与任何人达成协议或向任何

　　人承诺出售、转让本合同项下的被转让股权;并保证本合同项下的股权不存在任何

　　对方未知的质押、担保等其它导致该股权无法转让的情况，且未涉及任何争议。

　　3、甲乙双方均保证置换本合同项下的股权不违反双方公司章程的规定，并按照公司

　　章程的规定办理相关手续或签署相关文件。

　　4、股权置换后，甲乙双方各自代表的公司资源共享，互相配合，共同开发市场。甲

　　方公司的产品以甲方公司为主导，制订统一的市场、产品、价格策略，乙方公司

　　按照甲方公司的统一策略执行，特殊情况可另行协调处理。同理，乙方公司的产

　　品以乙方公司为主导，制订统一的市场、产品、价格策略，甲方公司按照乙方公

　　司的统一策略执行，特殊情况可另行协调处理。

　　5、产品最低价格承诺：股权转换后，甲乙双方公司业务关联，任一方须保证提供给

　　另一方的产品为市场最低价，否则视为严重违规，违约方须无条件承担守约方销

　　售利润差价的经济损失及法律责任。（附件一：《长期供货协议》）

　　6、股权置换后，甲方公司将与**************农业技术开发研究院共同成立

　　**************研究中心，结合乙方公司的技术标准申报相关的产品专利，依据

　　国家农业产业政策，申报*************产业的龙头企业。乙方公司须全力配合，为***************研究中心所需的技术数据提供咨询及帮助。

　　7、股权置换后，甲方公司将从乙方公司采购青梅系列产品，乙方公司承诺提供市场

　　最低进货价给甲方公司。甲方公司结合自身的渠道资源销售乙方公司的产品，赚取市场利润。

　　五、公司经营安排

　　1、股权置换后，甲方公司推选 ******** 为董事长兼总经理,乙方公司推选*******

　　为首任董事长兼总经理。公司重大决策须经股东会表决超过半数通过方可执行。总经理全权处理两家公司经营管理的各项事宜，其余股东均不能直接插手、干涉公司运营。

　　2、总经理须制定完善的经营管理制度、财务制度、公司的运营方向与考核指标，报

　　经股东会批准后严格执行。

　　3、总经理须定期向股东会述职，汇报经营状况。如有重大运营失误或经营管理不善、

　　效益未能达到预期目标，经股东会表决，可进行撤换。

　　4、甲方双方股权置换后，将在双方的总经理统一协调管理下进行整合，将采购、财

　　务、仓管、业务人员等进行统一管理、统筹安排。

　　六、合同的变更和解除

　　1、本合同的变更，必须经双方共同协商，并签订书面的变更协议。如协商不能达成

　　一致，则本合同继续有效。

　　2、双方一致同意终止本合同的履行时，必须签订书面的终止协议。

　　七、其他

　　1、合同未尽事宜，双方可另行签订补充协议。补充协议与本合同具有同等法律效力。

　　2、本合同自甲乙双方签字盖章后生效。

　　3、本合同一式两份，甲乙双方各执一份，具有同等法律效力。

　　甲方：

　　乙方：

　　年 月 日                             年 月 日