九、综合性案例——利尔化学

　　实际上，在涉及国有股权或国有资产的产权转让过程中，出现程序性问题是最为常见的一类。下面这个案例，出现了多处程序性问题且几乎每次都不相同，值得引起企业的关注，应当避免类似问题的出现。

　　利尔化学股份有限公司于2008年6月18日公告《首次公开发行股票招股意向书》，披露：

　　公司前身是1993年成立的中外合资企业四川绵阳利尔化工有限公司，2006年经四川省商务厅川商资[2006]154号文批准，利尔化工更名为利尔化学有限公 司。公司的历史沿革情况如下：

　　1、四川绵阳利尔化工有限公司的设立

　　1992年12月17日化材所、绵阳亚太企业总公司（以下简称“绵阳亚太”）与俄罗斯科学院化学物理研究所（以下简称“俄化物所”）签订了《中外合资四川绵阳利尔实业有限公司合同》，约定化材所以现金出资108万美元、绵阳亚太以现金出资72万美元，俄化物所以技术和专用设备出资共同合资建立四川绵阳利尔实业有限公司。其中：化材所出资比例为45%、绵阳亚太出资比例为30%、俄化物所出资比例为25%，约定各方在领取营业执照三个月内支付其各自认缴出资额的15%，其余部分在两年内缴清。1993年2月8日四川省绵阳市外经贸委绵经贸外资[1993]字第12号《中外合资<四川绵阳利尔实业有限公司> 合同、章程的批复》批准同意由化材所、绵阳亚太与俄化物所合资在绵阳兴办四川绵阳利尔实业有限公司。1993年2月11日公司取得外经贸川府绵字[1993]008号《外商投资企业批准证书》。1993年2月24日公司取得国家工商行政管理局核发的《企业法人营业执照》，注册号为工商企合字第00601，注册企业名称变更为四川绵阳利尔化工有限公司，注册资本为240万美元。1993年6月14日，绵阳市会计师事务所出具了[1993]绵会字187号《验资报告》，确认截至1993年5月25日合资三方共投入 1,059,344.84美元，详见本章“五、发行人历次验资情况”。在本次出资中，绵阳亚太出资未及时到位，尚欠出资款8.5 万美元。

　　根据1990年全国人大委员会修订的《中外合资经营企业法》及1987年国务院修订的《中外合资经营企业法实施条例》、1991年国务院发布《国有资产评估管理办法》及国家国有资产管理局1992年发布的《国有资产评估管理办法施行细则》（国资办发[1992]36号）相关规定，俄化物所用于出资的技术和设备由合资各方协议作价。

　　2、公司历次股权变动及更名情况

　　（1）第一次股权变动：绵阳亚太退出，化材所补充出资

　　由于利尔化工成立后，股东绵阳亚太未按合同规定的期限缴清其出资额，1995年9月26日利尔化工董事会作出《关于合资各方出资股份变动的决议》，以当时利尔化工的注册资本为作价依据，由化材所接收绵阳亚太30%的股权。化材所随后以现金和化工机械设备补足30%股权对应的72万美元出资。本次化材所接收股权后补足出资经绵阳市绵咨会计师事务所审验，出具了绵咨会发[1995]051号《验资报告》，确认截至1995年9月30日合资双方已足额投入注册资本，以上股权变动于1995年11月9日经绵阳市对外经济贸易委员会以绵经贸外资[1995]42 号文《关于“四川绵阳利尔实业有限公司”合同、章程条款 变更的批复》批复同意，并确认公司中文名称为“四川绵阳利尔化工有限公司”。公司于1996年4月7日重新领取企业名称及股东变更后的外经贸川府绵字[1993]008号《外商投资企业批准证书》，并于1997年3月21日取得国家工商行政管理局重新核发的《企业法人营业执照》，注册号为企合川绵总字第000231-1/1。本次股权变动完成后，利尔化工股权比例如下表：

　　股东名称               出资额（万美元）   股权比例

　　化材所                    180                       75%

　　俄化物所                 60                        25%

　　合 计                      240                      100%

　　本次股权变动及补充出资存在以下两个问题：

　　①绵阳亚太未在合营合同约定的期限内缴足出资，违反了合营合同的约定， 使利尔化工的注册资本无法全部到位。

　　②化材所接收绵阳亚太的股权后的补充出资中有部分实物资产，该部分实物资产没有按照当时有关国有资产评估的规定履行立项、评估等手续。

　　发行人律师对此发表意见，鉴于：

　　①该等实物出资已履行了相应的过户及股权变更登记手续。截至法律意见书出具日，没有发生因该等实物出资引发的法律纠纷或争议；

　　②2006年11月23日，公司就整体变更为股份有限公司向财政部上报的国有股权管理方案法律意见书中已披露了上述事宜；

　　③2007年1月30日，中物院院资管［2007］12号《关于化工材料研究所及四川久远投资控股集团有限公司有关投资的补充批复》补充同意此次未评估事宜；

　　④2007年6月21日，财政部财防[2007]88号《财政部关于整体变更设立利尔化学股份有限公司国有股权管理有关事项的批复》没有对上述事宜提出异议，并确认了拟设立的股份有限公司的国有股权结构。

　　发行人律师认为，绵阳亚太没有在合营合同约定的期限内缴足其认缴的出资额，构成违约。化材所替代绵阳亚太并以化工机械设备补足了出资，符合其行为时外商投资企业相关法律、行政法规和规范性文件的规定。绵阳亚太没有在合营合同约定的期限内缴足其认缴的出资额的行为不会影响公司的设立和存续，亦不会对本次发行上市构成障碍。化材所以实物补充出资在程序上存在的法律瑕疵不影响公司的设立及存续，亦不会对本次发行上市构成重大法律障碍。除上述情形外，公司设立的程序、资格、条件、方式符合当时的法律、法规和规范性文件的规定，并得到有权部门的批准。

　　（2）第二次股权变动：久远集团及化材所增资，公司变更为内资企业

　　2000年4月3日，利尔化工董事会作出决议，决定吸收四川久远（集团）有限责任公司（后更名为四川久远投资控股集团有限公司）参股利尔化工，化材所和俄化物所与久远集团三方于当日签署了《增资扩股协议》，以当时利尔化工的注册资本为作价依据，增加注册资本至人民币5,439万元；其中久远集团和化材所分别向公司以现金增资2,500万元和1,564万元，以当时利尔化工的注册资本为作价依据。绵阳同人会计师事务所对本次增资全部到位出具了绵同人会验字[2000]116号《验资报告》。

　　2000年5月17日绵阳市对外经济贸易合作委员会以绵经贸外资[2000]21号文同意利尔化工因股权变更后外方出资比例降为6.3%转为内资企业，不再享受原三资企业的优惠政策。2000年7月26日利尔化工在四川省绵阳市工商行政管理局办理了上述股权变更的工商变更登记手续，并领取了四川省绵阳市工商行政管理局颁发的5107001801170号企业法人营业执照。

　　增资完成后，利尔化工股权结构如下表：

　　股东名称              出资额（万元）        股权比例

　　化材所                 2,595                        47.7%

　　久远集团             2,500                         46.0%

　　俄化物所             344                             6.3%

　　合 计                  5,439                          100%

　　此次增资未依当时国有资产管理的相关规定对利尔化工的全部资产和负债进行评估。发行人律师对此发表意见，鉴于：

　　①2006年11月23日，公司就整体变更为股份有限公司向财政部上报的国有股权管理方案法律意见书中已披露了上述事宜；

　　②2007年1月30日，中物院院资管[2007]12号《关于化工材料研究所及四川久远投资控股集团有限公司有关投资的补充批复》补充同意此次未评估事宜；

　　③2007年6月21日，财政部财防[2007]88号《财政部关于整体变更设立利尔化学股份有限公司国有股权管理有关事项的批复》没有对上述事宜提出异议，并确认了拟设立的股份有限公司的国有股权结构。

　　发行人律师认为，此次未评估事宜不会影响公司的存续，亦不会对本次发行上市构成重大法律障碍。

　　（3）第三次股权变动：化材所无偿转让5%股权给久远集团

　　经利尔化工股东会同意，2003年3月30日化材所与久远集团签署《股份转让协议》，化材所将所持利尔化工5%的股权无偿转让给久远集团，本次转让亦经中物院经营资产管理办公室资管[2003]15号文批复同意。本次股权无偿转让后，利尔化工股权结构如下表：

　　股东名称                  出资额（万元）    股权比例

　　久远集团                  2,774                   51.0%

　　化材所                     2,321                   42.7%

　　俄化物所                 344                        6.3%

　　合 计                      5,439                    100%

　　（4）第四次股权变动：原三家股东向四川天晨投资控股集团有限公司转让39.35%的股权

　　为加快本公司体制与机制创新，实现股权多元化，使公司以国有股权为主的股权结构得到改善，建立现代产权制度，进一步提高企业的核心竞争力，2003年12月12日经利尔化工股东会同意，久远集团、化材所、俄化物所与四川天晨投资控股集团有限公司（以下简称“天晨集团”）签署《出资转让协议书》，以利尔化工2003年9月30日经评估后的净资产4,486.90万元（川政会评字[2003]第031号资产评估报告书）为转让作价依据，久远集团、化材所、俄化物向天晨集团将所持39.35%的股权以2,258万元转让天晨集团。其中，久远集团以553.7万元转让9.65%股权，化材所以1,589.5万元转让27.7%股权，俄化物所以114.8万元转让2%股权。截至2003年12月24日，天晨集团将上述股权转让价款支付完毕。

　　2003年11月30日发布的国办发（2003）96号《国务院办公厅转发国务院国有资产监督管理委员会关于规范国有企业改制工作意见的通知》规定：“非上市企业国有产权转让要进入产权交易市场，不受地区、行业、出资和隶属关系的限制，并按照《企业国有产权转让管理暂行办法》的规定，公开信息，竞价转让。具体转让方式可以采取拍卖、招投标、协议转让以及国家法律法规规定的其他方式。”截至本次股权转让的价款支付完毕之日，该通知中所提及的《企业国有产权转让管理暂行办法》尚未发布，非上市企业国有产权进入产权交易市场交易的具体程序尚未明确。因此，化材所、久远集团分别将所持的27.7%、9.65%利尔化工股权协议转让给天晨集团。

　　根据国发[2000]40号，国务院授权中物院对其所投资企业中国家投资形成的国有资产依法经营、管理和监督。本次国有股东久远集团及化材所将所持利尔化工的股权转让行为，作为利尔化工2003年资产重组方案的一部分，亦经中物院院资管[2004]78号文批复和院资管[2006]257号文补充批复同意。公司于2004年6月18日依法在四川省绵阳市工商行政管理局完成了上述股权变更的工商变更登记手续。

　　本次股权转让后，利尔化工股权结构如下表：

　　股东名称                       出资额（万元）       股权比例

　　久远集团                       2,249                        41.35%

　　天晨集团                       2,140.2                     39.35%

　　化材所                          815.9                             15%

　　俄化物所                       233.9                           4.3%

　　合 计                            5,439                           100%

　　保荐人认为：“根据国发[2000]40号文，中物院有权批准本次股权转让事项，化材所、久远集团上述股权转让行为履行了国有股权转让的有关审批程序和所要求的出让程序，转让行为真实有效。”

　　发行人律师认为：“化材所、久远集团上述股权转让行为履行了国有股权转让的有关审批程序和所要求的出让程序。”

　　天晨集团受让以上股权时，系由自然人股东出资组建的有限责任公司，注册资本12000万元，控股股东及实际控制人为自然人闵隆刚。其经营范围为：科技、交通、旅游、商贸等项目投资及管理咨询服务，股权投资，风险投资，企业资产重组的咨询服务，其住所为：绵阳市科创园创业服务中心。

　　根据发行人及其股东（久远集团、化材所）、股权转让时发行人时任董事、监事、高级管理人员的承诺书及相关核查，保荐人认为“在本次股权转让时，上述机构及自然人与天晨集团及其股东、董事、监事、高级管理人员、实际控制人之间不存在关联关系；中物院、久远集团、化材所以及发行人的董事、监事、高级管理人员未以本人或他人名义委托天晨集团代持利尔化工股权，也从未以本人或他人名义委托天晨集团股东代持天晨集团股权从而间接持有利尔化工股权。”

　　发行人律师认为：“在本次股权转让时，利尔化工及其股东久远集团和化材所、利尔化工董事、监事、高级管理人员、实际控制人与天晨集团及其股东、董事、监事、高级管理人员、实际控制人之间不存在关联关系；中物院、久远集团、化材所以及利尔化工的董事、监事、高级管理人员没有以本人或他人名义委托天晨集团代持利尔化工股权，也没有以本人或他人名义委托天晨集团股东代持天晨集团股权从而间接持有利尔化工股权。”

　　（5）第五次股权变动：向管理层奖励并有偿转让股权

　　2004年3月31日经利尔化工股东会同意，久远集团、天晨集团、化材所和 俄化物所向陈学林、张成显、张俊、蒋勇、黄世伟、魏平、靳妍红、何勇、宋剑安九名经营技术团队人员以奖励和有偿转让的方式转让12.6%公司股权，具体情况如下：

　　股东名称                    奖励             有偿转让             合计

　　久远集团                    3.569%        1.641%             5.21%

　　天晨集团                    3.396%        1.562%             4.958%

　　化材所                       1.295%         0.595%             1.89%

　　俄化物所                    0.371%         0.171%             0.542%

　　合 计                          8.631%         3.969%            12.6%

　　本次向管理层股权奖励以川政会评字（2003）第30号《资产评估报告书》评估的无形资产‘二氯吡啶酸及氨氯吡啶酸的工业化生产技术’评估价值为基础，根据相关人员在技术成果研发和转化中的分工和贡献大小确定具体奖励比例。

　　本次向管理层股权转让的价格以经川政会评字（2003）第031号《资产评估报告书》评估的利尔化工净资产值为作价依据。根据该《资产评估报告书》，利尔化工截至2003年9月30日经评估的净资产总额为4,486.90万元。2004年久远集团、化材所向管理层有偿转让共计2.236%的股权相对应的净资产评估值为100.327万元，转让总价格为100.327万元，股权转让款已于2004年6月底前支付完毕。

　　公司于2004年7月12日依法在四川省绵阳市工商行政管理局完成了上述股权变更的工商登记手续。

　　本次股权转让后，利尔化工股权结构如下表：

　　股东名称            出资额（万元）        股权比例

　　久远集团            1,965.655                 36.140%

　　天晨集团            1,870.581                 34.392%

　　化材所                713.053                    13.110%

　　俄化物所            204.397                     3.758%

　　陈学林                326.34                      6.000%

　　张成显                97.902                     1.800%

　　张俊                   97.902                      1.800%

　　蒋勇                   54.390                      1.000%

　　黄世伟               54.390                      1.000%

　　魏平                  16.317                       0.300%

　　靳妍红              16.317                        0.300%

　　何勇                  10.878                       0.200%

　　宋剑安              10.878                       0.200%

　　合 计                 5,439                         100%

　　中物院作为久远集团和化材所的国有资产主管单位，国发[2000]40号文授权其对所投资企业国家投资形成的国有资产依法经营、管理和监督的职能，因此，依据国发[2000]40号文，中物院具有相应的权限批准本次股权奖励及有偿转让。

　　上述股权奖励及有偿转让作为利尔化工2003年资产重组方案的一部分，于2004年5月31日获中物院院资管[2004]78号《关于对四川绵阳利尔化工有限公司资产重组方案的批复》（“院资管[2004]78号”）的同意，该文件批准久远集团和化材所将所持部分利尔化工股权对利尔化工经营技术团队进行奖励与有偿转让，该文件认为：“对公司经营及技术团队实施股份奖励，奖励股权共计8.631%，其中久远集团和化材所共奖励股权4.864%，按净资产评估值计为218.243万元，占无形资产‘二氯吡啶酸及氨氯吡啶酸的工业化生产技术’评估价值的21.91%， 符合国家及院有关政策精神；向经营及技术团队转让股权3.969%，其中久远集团、三所共转让2.236%，股份的计价依据为净资产评估值，符合《国务院办公厅转发国务院国有资产监督管理委员会〈关于规范国有企业改制工作意见〉的通知》（国办发[2003]96号）精神。”

　　中物院虽以院资管[2004]78号批准本次股权奖励与有偿转让，但未对本次股权奖励及有偿转让的有偿转让部分的转让方式予以明确。由于本次股权奖励及有偿转让行为发生时，《企业国有产权转让管理暂行办法》（“《暂行办法》”） 已生效实施，本次股权奖励及有偿转让的有偿转让部分，没有按照《暂行办法》 的要求在依法设立的产权交易机构中公开进行，久远集团、化材所直接以协议方式向利尔化工的经营和技术团队奖励和有偿转让股权，在程序上存在瑕疵。

　　2006年11月23日，中物院院资管[2006]257号《关于四川绵阳利尔化工有限公司资产重组方案的补充批复》批复同意了久远集团、化材所以协议方式向利尔化工的经营和技术团队奖励和有偿转让股权，并对实施奖励及转让的股权比例进行确认的同时，对以协议方式有偿转让部份股权的转让价格进行了调整。2006年11月24日，久远集团、化材所分别与陈学林等8名利尔化工经营技术团队人员（原受让人之一靳妍红已退出）按中物院院资管[2006]257号文件的要求就原《股权转让协议书》的股权转让价格调整签署了补充协议，并已于2006年11月30日前补交了以上有偿转让部分应补交的股权转让价款，调整后的股权转让价格为118.922万元（假如仍将靳妍红视为受让人之一，则相应的转让价格为121.865万元）。由于利尔化工的国有法人股东化材所及久远集团分别为国务院举办的事业单位中物院的下属事业单位和全资公司，根据财政部财管字（2000）200号《财政部关于股份有限公司国有股权管理工作有关问题的通知》及2006年5月30日财政部令第36号《事业单位国有资产管理暂行办法》第六条“各级财政部门是政府负责事业单位国有资产管理的职能部门，对事业单位的国有资产实施综合管理”及第五十六条“事业单位创办的具有法人资格的企业，由财政部门按照企业国有资产监督管理的有关规定实施监督管理”的规定，利尔化工整体变更为股份有限公司的国有股权管理方案需由财政部审批。

　　利尔化学就整体变更为股份有限公司向财政部提交了《中国工程物理研究院关于报送整体变更设立利尔化学股份有限公司国有股权管理有关材料的函》及《北京市金杜律师事务所关于利尔化学股份有限公司（筹）国有股权管理的法律意见书》，院资管[2004]78号、院资管[2006]257号以及其他办理国有股权管理审核批复事宜需报送的材料，该等材料已向财政部披露了本次股权奖励及转让事宜。经财政部对上述股权奖励及有偿转让所涉及的相关文件，包括相关法律法规、有关机构的批文、股东会的决议、转让协议及补充协议、评估报告、支付凭证等进行了全面的严格的审核，并与中物院进行了多次的沟通及确认后，未对上述股权转让所涉及相关问题提出异议，于2007年6月21日出具了财防[2007]88号文《财政部关于整体变更设立利尔化学股权有限公司国有股权管理有关事项的批复》，在同意利尔化学有限公司整体变更设立利尔化学股份有限公司的基础上，对于久远集团、中物院化工材料研究所、香港中通投资有限公司及8位自然人在股份公司中的股份数量、持股比例都进行了确认。

　　保荐人认为：“鉴于国发[2000]40号文授权中物院对其所投资企业国家投资形成的国有资产依法经营、管理和监督的职能，中物院作为久远集团和化材所的国有资产主管单位，中物院具有相应的权限批准久远集团和化材所向管理层奖励及有偿转让公司股权，虽然上述股权奖励及有偿转让事宜未按当时规定在依法设立的产权交易机构中公开进行，但鉴于中物院根据国发[2000]40号文的授权以院资管[2004]78号批准了本次股权奖励及有偿转让事宜，并以院资管[2006]257号文对上述股权奖励及以协议方式有偿转让事宜进行了最终的确认；同时，中物院在向财政部报送利尔化学国有股权设置方案的过程中，已经把包括本次股权奖励及转让在内的历次股权变动情况进行了详细汇报，财政部作为中物院及其所投资企业国有资产的综合管理、监管机关，在审查利尔化工整体变更为股份有限公司的过程中，事实上亦对本次股权奖励及有偿转让相关事宜进行了实质审查，并在国有股权设置方案的批复中对包括久远集团、化材所、中通投资及8名自然人所持股权数量、持股比例进行了确认。因此：久远集团、化材所向管理层奖励及有偿转让公司的股权事宜，已履行了相关审批程序，且取得有权部门的批准，故本次股权奖励及有偿转让批准及转让程序合法有效。”

　　发行人律师认为：“本次股权奖励及有偿转让，符合《公司法》（1999年修订）的相关规定，但本次股权奖励及有偿转让的有偿转让部分在履行国有资产管理的相关程序过程中存在瑕疵，没有按照《暂行办法》的要求在依法设立的产权交易机构中公开进行。鉴于中物院根据国发[2000]40号文的授权批准了本次股权奖励及有偿转让事宜，财政部作为中物院及其所投资企业国有资产的综合管理、监管机关，在审查利尔化工整体变更为股份有限公司的过程中，事实上亦对本次股权奖励及有偿转让相关事宜进行了审查，财防[2007]88 号文件并未对本次股权奖励及有偿转让事宜提出异议，并对拟设立的股份有限公司国有股权管理方案作出确认，故相应的批准及转让程序已经完备。本次股权奖励及有偿转让过程中存在的瑕疵，不会导致利尔化工经营技术团队因本次股权奖励和有偿转让而取得的利尔化工股权存在权属争议，亦不会对本次发行上市构成法律障碍。”

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　　（8）第八次股权变动：自然人股东靳妍红转让所持全部股权给久远集团

　　2005年12月30日，利尔化工自然人股东靳妍红女士与久远集团签署了股权转让协议，久远集团按靳妍红女士以4.24万元人民币的价格受让靳妍红女士所持公司0.3%的股权，此次转让以靳妍红原购买该等股权的价格为依据。利尔化工其他股东均一致同意此次久远集团单独回购行为。本次股权转让行为获得了四川省商务厅川商资[2006]154号《四川省商务厅关于同意四川绵阳利尔化工有限公司股东股权转让及企业名称变更的批复》同意。公司于2006年10月12日依法在四川省绵阳市工商行政管理局完成了上述股权变更的工商变更登记手续。

　　本次股权转让没有依国有资产管理的相关规定对相关资产进行评估。 发行人律师对此发表意见，鉴于：

　　①靳妍红将其股权转让给久远集团的价格为其原购买该等股权的价格，且公司从 2004年到2006年一直有盈利；

　　②2006年11月23日，公司就整体变更为股份有限公司向财政部上报的国有股权管理方案法律意见书中已披露了上述事宜；

　　③2007年1月30日，中物院院资管[2007]12号《关于化工材料研究所及四川久远投资控股集团有限公司有关投资的补充批复》补充同意此次未评估事宜；

　　④2007年6月21日，财政部财防[2007]88号《财政部关于整体变更设立利尔化学股份有限公司国有股权管理有关事项的批复》没有对上述事宜提出异议，并确认了拟设立的股份有限公司的国有股权结构。

　　发行人律师认为，此次股权转让没有对相关资产进行评估不会造成国有资产的流失，亦不会对本次发行上市构成障碍。本次股权转让完成后，利尔化工股权比例如下表：

　　股东名称                   出资额（万元）      股权比例

　　久远集团                  1,981.972               36.440%

　　中通投资                  1,870.581               34.392%

　　化材所                      713.053                 13.110%

　　陈学林                      530.737                  9.758%

　　张成显                      97.902                    1.800%

　　张俊                         97.902                     1.800%

　　蒋勇                         54.390                     1.000%

　　黄世伟                     54.390                      1.000%

　　魏平                        16.317                       0.300%

　　宋剑安                     10.878                      0.200%

　　何勇                        10.878                       0.200%

　　合 计                      5,439                         100%

　　（摘自投行先锋论坛）