如何保护商业秘密？为何必须这样做？

张爱武律师、专利代理人（咨询电话137 607 85 003）

（提示：本文为编译WIPO资料，文中涉及的法律法规均为美国法律，国内企业请参考适用，详细信息科咨询笔者）

商业秘密trade secret是大多数企业持续发展的关键key，如果你不细心的话，商业秘密很可能因为一些诸如USB等现代技术的运用而流失，更需要注意的是，如果没有书面协议，你不会拥有多少法律追索权。

在当今，几乎所有的企业都有其想去保护的商业秘密，在黑莓、家用电子邮件、USB等设备能将数据电文转化为闪存的环境下，保护商业秘密变得更加困难。你的商业秘密会很轻易的就走出家门，没有书面协议，你不会拥有多少法律追索权legal recourse。

如果你是一个起步者，你希望赋予你的商业秘密百万美元的价值。如果你已经发展到一定程度，你也可以继续拥有一级发展商业秘密，对你来说商业秘密可能更值钱。对任何企业来说，保护商业秘密需要综合运用常规手段和好的律师。

什么是商业秘密？

对商业秘密来说，不存在简单又准确的法律定义。在美国的每一个州都有其法律规定特定的含义。被广泛接受的定义来源于统一商业秘密法the Uniform Trade Secret Act “商业秘密就是信息，包括配方、模型、总结、程序、设备、方法、技术以及步骤等，它：

1.                具备现实的或潜在的独立的经济价值，源自其不为公众所知悉，不恩能够通过合法手段轻易的获取，其他人能从其公开或使用中获取经济价值

2.                基于保护商业秘密的合理的控制之下

如果你认为你拥有商业秘密，法院通过判断多种因素去判断它是否属于你。例如，在你公司之外有多少人知道它？多少人知道你的商业秘密？你采用了何种安全的方法去保护它？这个秘密对你以及你的竞争对手来说有多大的价值？你获得这个商业秘密付出了多少努力甚至是金钱？对你的竞争对competitor手来说使用正当的手段proper methods去复制duplicate你的商业秘密有多大的难度？

sloppy Contracts

一旦一个商业秘密为公众知悉，你不能再主张其为商业秘密。你不能将猫再装回口袋中。You just can't put the cat back in the bag.如同前面讲的一样，为了自己的利益而使用商业秘密，你通常需要将其告诉一些人。当你将自己的商业秘密透露给某些人时，你应该在这一步之前设置一份合适的保密协议non-disclosure agreement。

通常来说，要求某个人保守商业秘密是全部条款的一部分。特别是，那些协议包括竟业限制协议non-competition provisions、保守其拥有的那些可能不是真正的商业秘密的信息的协议等。

因此，你可以做三个相关联但不相同的协议。他们是保守商业秘密协议、保守其他信息协议（这些信息不具备商业秘密的特征）以及竞业限制协议。将这些协议混合在一起是很危险的。一锅炖汤没法起作用。It's a stew that may not work.

一方面，你拥有商业秘密。法律很明确。加入你给某些人暗示的或准确的许可去披露你的商业秘密，你将会失去保护你的商业秘密的能力。禁止披露你的商业秘密的协议必须是一个准确的义务且持续到永远。

另一方面，你有竞业限制。与商业秘密相比，在这方面的法律不同。对于竞业限制来说，永久期限通常是不合适的。法律不赞成favor一项长期不竞争的义务。在这方面所体现的公共利益是你不应当试图去以协议不正当的限制他人工作的能力。

进一步讲，竞业限制必须被限制在合理的范围内，且是在有限的期限内。

在这些方法中，你有义务去保护那些没有真正上升到商业秘密水准的秘密信息confidential information。在这一方面，法律允许你一个宽泛的协商余地。你可以在你失去某些商业秘密后的合理期限内去约定一项协议，这不会受到法律的禁止。

草率的起草协议有一定的危险。我曾经看过一些将三方面的内容混合在一起的协议。事实上，你不应该这样做。

保护商业秘密的义务必须是永久的。这种义务不同于竞争必须结束。对那些不属于商业秘密的你拥有的信息你可以做通常你想做的。假如你这些协议出错了，问题就来了。

我不是不建议你将这三方面的内容放在一起。他们确实适合共存。我只是建议你应该认真起草，尤其是对不同法律对每一部分的规定不同要特别注意。

如果你没有前述的协议

有一个好的协议通常都毫无疑问的是好事情，有时候商业秘密也会在没有协议的情况下被泄露。这样的话就糟了bad。这总是很糟，但不一定是一个完完全全的失败。

在某些情况下，法律将保护那些并非基于书面协议而被泄露的商业秘密。

一种情况是在泄露前有一个关于保密的明确的承诺。这里的问题更像是一个证据的问题。你不想你的商业秘密建立在一个人的口头承诺上。

另一种情况是，假如你的商业秘密是在某人知道或有合理的理由知道你的秘密被期望保护时而将其泄露，这种情况下法律也会提供保护。即使在这种情况下，知道商业秘密的人也必须去同意保守秘密。

员工也有固有的inherent义务去保密，但不是建立在隐含的义务implied duty上。你应该设定协议。

保护商业秘密的手段

假如你有商业秘密需要保护，你应该有计划有步骤的去保护你的秘密。

●    让每一个员工、顾问、甚至是承包人签订适当的保密协议。

●    公司内部规范应该要求每一份秘密文件被显著的标明“机密”。虽然是有选择这样做。有时候将一些诸如今日午餐订单标为“机密”是适得其反的counterproductive。

●    你必须销毁文件的时候一定要切碎shre的电脑文档应当同样被销毁wipe而不是简单的删除delete。

●    在你的公司的文件上设置合适的提醒注意。

●    严格限制，仅让那些确实需要知道的人接触秘密信息。你应该在这样的假设前提下采取措施：大多数人都有与其他人分享秘密的倾向。把你的秘密保护起来。将你的秘密信息放在一个安全地方的安全的柜子里。如果你的信息是电子数据，要进行加密encrypt。认真考虑你的公司哪里有复印设备和扫描设备。将这些设备设置的离

上面就是一些合适的步骤的举例，你可以采用这些方法去保护的商业秘密。记住，一旦商业秘密失去其秘密性，你不能将它再恢复过来。千万小心了！

【编译自WIPO中小企业知识产权通讯，作者Mark Grossman。】

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