余西同/文
在管理学
学员：企业是否有权做出对犯错误的员工进行处罚的规定？
赵大华：当然可以，完全应该。这是企业需要建立健全的管理制度的组成部分，是企业依据《公司法》等法律所享有的自主经营管理的权力。但是，更准确地说，企业应该制订关于奖惩的管理规章，其中包括对犯错误的员工进行处罚，同时对表现突出的员工进行正面激励。
学员：对犯错误的员工进行必要的处罚，是否符合《劳动合同法》的规定？
赵大华：无论《劳动法》还是《劳动合同法》，都没有就企业奖惩制度进行规范。但是，《公司法》规定，公司经理的职权包括拟订公司管理制度和操作规章。因此，制订包括员工奖惩制度在内的各项管理制度是管理层的职权和义务。对员工进行不违犯法律规定的奖惩行为，是公司依法享有的权力，而且也是公司人力资源管理的重要工作。
学员：我知道，企业对犯了错误的员工进行处罚的方式包括开除、除名。请问
赵大华：你这个问题提得很具体，很好。应该说，在我国，开除、除名等是旧有国营企业处理员工的一种手段。至于现在的企业，包括民营企业和外商投资企业，是否要有这样的处罚手段，值得讨论。
赵大华：关于这个问题，在现有的法律中，还没有具体的规定。目前涉及到这个问题的是国务院的一个条例，属于政府规章，具有准法律效力。根据1982年国务院颁布的国营企业职工奖惩条例，在对职工的处罚中，最严重的就是开除和除名，两者虽有差别，但性质几乎是一样的。也就是说，受到过国营企业开除或除名的职工不再享有国家正式职工的身份，是需要记录到档案中的正式处罚，对一个人的一生都有不良影响，属于历史污点。这在我们国家，尤其是在旧体系中，实质上是对一个人的终生处罚。如果一个人曾经是国营企业职工，被开除或被除名过，那就意味着可能这个人再也不可能在政府机关、事业单位和国有企业正式工作的机会了。这在过去是相当严重的问题。现在也没有多大的改进，只不过人们的活法儿多了，就业谋生的方式多元化了，政治色彩淡化了，这样的处罚对于一个人可以没有太大的影响。
学员：哦，所以要改变，要改革。
赵大华：啊，你在考我的记性吗？
（众学员笑、鼓掌。）
赵大华：据我所知，国务院是在1982年颁发的这个条例。如果有人发现我记错了，就请纠正。当时，改革开放还刚开始，百废待兴，而且当时的绝大多数企业还都是国营企业。这个文件的题目应该是叫《企业职工奖惩条例》。根据这个条例，开除是当时适用于所有企业的最为严厉的处罚，是一种行政处分。所以我刚才说，开除一个职工（当时都叫职工，不象现在这样叫员工），是对这个人的政治处罚，是要记入个人档案袋子中去的。我有一个街坊，跟厂长闹意见，把厂长打了一顿，被公安局拘留了15天，出来后就被厂里开除了。由于他的开除被人事科记入档案，是个历史污点，又没有了职工身份，结果到处都没人要，一直找不到工作，他的老妈为了这事还哭过好多次。最后，走投无路的他，只好开了一个个体修车铺，以此谋生。后来，随着改革开放的开展，他办起了一个汽车修配公司，一不小心发了财，成了百万富翁！
学员：好！因祸得福！（鼓掌，大笑。）
赵大华：这是真的，多亏了改革开放。开除一个职工，对他不仅是一种劳动关系的解除，而且是一种行政处分。但是，条例规定，开除一个职工必须由厂长经理提名，经职工代表大会到会者2/3以上的人表决同意才能有效。这个条例其实对开除一个职工的规定是严格的，包括：被政法部门判刑入狱、因劳教被注销城市户口、留用察看期间表现仍然不好、严重违纪。而除名虽然不是一种行政处分，其性质也跟开除相差无几，应该是一种行政处罚。我们汉字的语词多的去了，政府也会玩字眼儿呢！所以，律师有事干。不过，什么“开除”啊、“除名”啊，准确地翻译成英文实在没法子。虽然我的英文不算太差，但有一次我不幸需要给老外翻这些“弯弯饶”，费了好大的劲儿，老外也没有听明白，以为我的英文差劲儿，气死我了！（员工笑。）
学员：职工犯了什么错可以除名呢？
赵大华：比如矿工严重，且屡教不改，连续旷工超过15天，或者在一个自然年内累计旷工30天以上，厂长经理征求一下工会意见或走形式通知一下工会，就可以把这个职工除名，从此解除了与他的劳动关系，他的职工身份也就不存在了。
学员：真可怕，幸亏我们没有生活在那个年代！（学员笑。）
赵大华：你们不要笑，这个条例现在还有效！
学员：啊，还有效？
赵大华：有效，对完全国有的企业仍然有效，因为国务院或人大会没有废除它。因此，各地劳动仲裁机构还在执行这个文件。对于民营企业和外资企业是无效的。然而，对于转制后的国有控股或国有股份制企业（包括上市公司）是否有效，尚无定论，但有的政府机构仍然在执行，各地仲裁机构执行的尺寸也不一样。在这些企业中，仍然实行所谓正式职工制的，或者实行“老人老政策，新人新办法”的，对“老人”显然应该有效。因此，完全国有的企业人事部门一定要慎重使用这个处罚词汇，否则后果将十分严重。对于非国有企业来说，这不是问题，更涉及不到所谓的行政处分问题。但是，人事部门应该尽量少用开除、除名这样的词汇。实际上，企业不喜欢一个人，或者一个人实在不争气，符合《劳动合同法》解除劳动合同的条件，企业“请”他走了，把他“轰”走了，却要说这是“开除”，其实除了整人、解气之外没有任何意义，只能进一步激化矛盾，造成不良影响，破坏企业文化。说是解除劳动合同就可以了。他如果犯法，应该由公安机关或法院给以法律制裁。企业经理对人家咬牙切齿干什么？
学员：依据《劳动合同法》，对那些犯法的人可以开除吗？
赵大华：《劳动合同法》没有使用“开除”这个术语，而是说，对于被依法追究刑事责任的人，企业可以解除跟他签订的劳动合同。所以，管理者一定要注意这一点。否则，麻烦很大。
学员：麻烦很大？
赵大华：有这样的案例。在2000年前后，中国五矿集团公司对一个公派出国留学但长期滞留不归、拒绝联系、也不办理离职手续的职工做了“开除”处理。照道理讲，职工有错在先，而且过分，这个决定没有错，但是却违背了国务院1982年颁布的这个奖惩条例，原因是它没有通过职工代表大会讨论表决，“被开除人”诉讼到海淀法院。结果，法院依据国务院条例判决公司违法，宣布“开除”决定无效。
学员：哦——
赵大华：这个故事很长，有几处曲折，我就不多说了。
学员：最后怎么解决的呢？
赵大华：费了好大周折，公司还落个不是。最后解决的方式很简单：根据《劳动法》和公司规章制度，解除跟这个职工的劳动合同就行了。
学员：老师，我有个问题，对于实在不象话、没能力或严重违纪的员工，能否使用“辞退”这个词？
赵大华：你要把他辞退到哪里去？你也不管他的档案，不发给他失业救济金，更不负责他的再就业，对不？（学员大笑。）使用“解除劳动合同”这个术语就行了。同时，我建议不要用“辞退”这个词。为了避免违犯相关法律，在我们制订有关管理制度时，比如员工手册或奖惩办法时，也不要使用“辞退”这个词。对于企业不能再用的员工，企业应该在法律的许可范围内，维护自己的合法权益，该不用的不用，采取解除劳动合同的方式是最合适、最保险的。