我国企业在海外投资、国际合作和跨国经营中,常常遇到诸如合同、资本运营、知识产权等各类法律风险,如不及时预防和管控,很容易在境外面临相关诉讼或仲裁纠纷,遭受巨额损失,并有被永远逐出全球市场的可能。
能否在复杂的国际诉讼或仲裁纠纷中胜诉,代理律师无疑至关重要。江苏金鼎英杰律师事务所律师陈发云,作为中国涉外律师优秀代表之一,已从事涉外法律服务20余年,服务的客户遍布全球,并成功代理过我国企业在境外被诉标的额最大的案例。
“涉外案件诉讼程序通常比较漫长,一起案件耗时三五年是常有的。我这白发就是代理一起耗时5年的涉外诉讼‘打’白的。”50岁的陈发云笑称。
2007年,我国某知名汽车企业期望借助外力将其开发的系列汽车产品打入美国市场,但因此遭到美国某合作企业的索赔诉讼。该起在美国提起的诉讼,涉及欺诈、违约、不正当竞争等18项指控,索赔金额高达150亿美元,创我国企业在境外被诉标的额之最。
了解案情并根据实际情况分析后,陈发云提出应诉的基本思路和方案。随后,他用时3个多月,收集大量证据,并据此形成一份长达600余页的商务交往报告,以固定案件基本事实。
“在美英等国家,法官对证据的要求非常高,往往要求提供与案件有关的所有证据。如果证据显示一方持有相关证据却不提供,除非有合理解释,否则有可能被法官认为是在隐匿、毁灭证据,导致不利判决后果。”陈发云说。
“600多页商务交往报告加上上千份附件证据,文件太大导致电脑突然死机。幸好中间进行了保存,当时真是把我吓坏了。”回忆起那一时刻,陈发云直摇头。
中国法官判案主要依据相关成文法律条文,而美国法官判案则是依据以前的相关判例。为此,收集完证据后,陈发云又开始根据18项指控,逐项收集、研究美国判例。
“国外的判例全部是外文,而且判决书有几百页并不鲜见。查找到相关判例后,不仅要逐个分析判决结果,更要分析法官意见,由此判断代理案件中的指控是否成立。”陈发云说,研究判例极其枯燥又至关重要,需要较深的研究功力。
这起历时5年的案子,陈发云已记不清查找分析过多少判例,只记得整个案子的卷宗有50多卷、上万页。
陈发云认为,诉讼或仲裁只是“救火”,对于“走出去”的我国企业而言,更重要的在于“防火”。
“国际诉讼或仲裁纠纷案因其在境外司法与国际仲裁机构审理,常常涉及境外某法域的法律适用,且发生时往往具有‘排山倒海’、‘泰山压顶’的态势,涉案企 业往往手足无措,陷入‘病急乱投医’的境地。”陈发云介绍说。比如有的企业随便找一家缺乏境外诉讼或仲裁经验的律师事务所代理应诉,结果事与愿违；甚至有 的企业因应诉代价太大,干脆谁也不找,放弃应诉,最终导致缺席判决,遭受巨额经济损失,乃至被逐出有关目标市场。
“拒不应诉绝对不可取,而积极应诉则应掌握一些必要的窍门,比如应当寻找国内具有丰富国际诉讼或仲裁实战经验的律师与外国律师组团代理应诉,并由国内律 师代表企业驾驭、掌控案件全局。”陈发云说,“病急乱投医”的一个重要原因是,涉外诉讼企业不了解国外法律、诉讼仲裁程序及其法律后果。
为此,陈发云已连续多年组织开展大型涉外法律研讨会,为“走出去”的企业普及国外法律知识,培训应诉技巧。“今后,我将致力于为‘走出去’的企业防控法律风险提供咨询和帮助,让中国企业在涉外诉讼或仲裁中能够知己知彼,最起码敢于积极应对、理性正确应诉。”
2003年,经过考核、选拔,陈发云成为全国律协首届涉外律师领军人才,在国家专项财政经费支持下,与来自全国各地的36名律师一道,远赴欧盟参加了为期两个月的对外投资与跨国并购专项法律服务技能培训。回国后,陈发云继续投身涉外法律服务大潮中。贵阳律师www.tjmls.com