当代物权法百科全书小辞典606

当代物权法百科全书小辞典606

专有共有物与物权化

陈绪国

物权法第二百四十一条规定：“基于合同关系等的占有，有关不动产或者动产的使用、收益、违约责任等，按照合同约定；合同没有约定或者约定不明确的，依照有关法律规定。”

本条款，是关于有权占有法律适用基本规则与方法的规定。

有权占有或者占有的权利，是物权法的一个最大的焦点、难点问题，涉及许许多多的类型与层面。本条款仅选取合同关系的占有而规定之，实指自物权占有与他物权占有之间的关系，或者他物权占有与他物权占有之间的关系。合同占有关系是物权法中最主要的占有关系，但不是全部的占有关系。

有权占有是个非常复杂的法律问题，依据其占有的法理原则、发展规律来处理，可以增强其自觉性，减少其盲目性，以达到公平公正的法律效果。

占有的总类，这里指的与占有关系密切的类型，因为他们形态各异，实际上构成了广义占有与狭义占有两大类型，严肃一点就分别称呼，随意一点就混合称呼。法律条文与通说解读中往往是将狭义的与广义的占有混为一谈，客观上确有不够严谨的地方。科学一点认识、精细一点分析，可以弥补以上问题的不足之处。

不同的主体与客体，对于物的占有可能形成不同的形态与效力。有些占有权可能有先天性的因素，有些占有权可能是人为的因素；有些对于合同的依赖性大一些，有些对于合同的依赖性小一些；有些可能会根据普通法来调整，有些可能会根据特别法来调整。用同一类法律来调整，不动产的占有与动产的占有也会有很大的差异。

占有的主体，是物权确认与保护的主要考察对象，主体是否合法与适格、物权的动态平衡与静态平衡状况如何、是否需要作物权化调整、所产生的物权效力、信托效力与法律效力到底处于什么程度等等，需要从此打开缺口，举一反三，定分止争。

占有的主体，主要可分为自主占有与他主占有、自己占有与辅助占有、单独占有与共同占有等几大类型。这几种形态不是完全孤立的，某些概念是边缘性交叉的占有，如自主占有与自己占有对于所有权人有交叉的一面，他主占有与辅助占有对于他物权人有交叉的一面；所有这些类型的占有，与单独占有或者共同占有有交叉的一面。

占有的客体，或曰客体的占有，是物权确认与保护的联合考察对象，包括可以公开交换流通的实体物、虚体物和特定的权利在内，构成当代物权法律体系的整体的客体对象。不是任何人可以取得占有的权利的，也不是任何物可以被人占有的。世上万物种类繁多，有些物可以列为开放式占有，有些物可以列为封闭式占有，有些物的占有适用于特别法的物权化调整，有些物的占有适用于普通法的物权化调整，有些物的占有特别注重合同关系，有些物的占有不以合同关系为唯一依据，如此等等，不一而足。

共有物的物权化，即共有物的物权化占有关系，首先是依据制度物权法的规定确认共有人的自然物占有权，然后是依据普通物权法和担保物权法等财产法的规定确认共有人的人造物占有权。其物权化确认、保护与调整方向，是主次有别、顺序有致和物属有别、物权层次有别的占有体系，共有物同为自主占有、他主占有，物权的固化程度不同，合法占有的制度不同，所获得的权力系数、可持续占有的权利也就不同。

共有物的物权化规律，是土地类集权的共有物基本上固化为专有共有物，动产类共有物和放权的不动产物定义为可流通性普及物。前者主要由制度物权法来加以确认、利用、保护与调整，后者主要由普通物权法、担保物权法来加以确认、利用、保护与调整。

根据现行的物权制度求索，共有物的主要主体是集体，其次是城镇居民小区的业主和家庭及家族共有的是半私半共的共有主体，法定的物权地位是有高下、文野之别的。本文主要论述集体共有物与物权化，其他的则忽略不计。

当事人订立共有物的合同关系，首先要考量是否有制度物权法的限制，然后按照普通物权法和担保物权法的规定与习惯法的惯例实行。

共有物的占有，依共有人主体而分门别类地占有，从高到低应当有三个等级制的占有形态与占有关系。

本辞条，讨论专有共有物与物权化；下辞条，讨论关于共有物的几项比较。

主题：专有共有物与物权化

（1）专有共有物

专有共有物，指共有人基于制度物权法而相对固化的一类占有物，集体所有制的共有人对于土地类的占有、使用、收益等权能是法定的权能，且为大宗自然物的先占特权。当事人的合同关系正常与否，首先需考量此类共有物的自然属性，然后考量共有人专权与放权的可适性范围。

法律规定农村地区的森林、山岭、草原、荒地、滩涂、宅基地及其他建设用地等不动产归集体占有的，属于主客体比较特殊和占有权比较固定的不动产专有占有物。以大农业（农、林、牧、渔）为单位实施专地专用、合理利用、严格审批与登记制度，保护全国耕地面积的合理基数，严格控制耕地转为建设用地的数量，对于农用土地的流转、抵押和其他的使用权转让行为也需要进行必要的限制。农村土地用途广泛，但附加值相对偏低，城市化、工业化建设过程中，不可避免地会占用一些农村土地包括耕地。

人们过分的趋利性与目光短浅行为，容易忘乎所以与铤而走险。种种不确定因素与危险因素的存在，导致保护耕地与经济建设方面的集权与放权等矛盾日益凸出。为了农村各项事业的均衡化发展，同时保证城镇化建设的有序化、理性化科学发展、和谐发展，依据各种制度物权法的全盘规定，长期地全面地限制共有人的权利是当务之急，也是长久之计。由此可见，一方面要充分发挥专有共有物的效用，另一方面要防止土地资源的过度利用。自从第二次世界大战以来，全世界的土地资源面临着两大共同问题：一是土地的环境污染，二是土地资源的过度利用。解决这两大问题的根本办法，就是少征收征用农用土地和抑制房地产业的过热膨胀。

专有共有物的利用，形成了一个内循环系统和外循环系统，生成不同形态的占有形式与利用形式。内循环系统，是在大农业内部可以作适当的用途调整，耕作业（农、林）调整为养殖业（牧、渔），或者养殖业（牧、渔）调整为耕作业（农、林），或者同一产业类型的调整，甚至于各产业反复的、交叉性的调整，农业生态环境基本上不会破坏，农业经营者应当说一定程度的自主权，农用土地可定位为放权让利式的对内循环利用。外循环系统，是将各种农用土地调整为建设用地，标志着农业生态系统的土地从根本上改变了土地的属性，甚至于是永久性地毁损了农业生态系统的土地，农业经营者不具备随意改变土地用途的这种自主权，农用土地可定位为集权严控式的对外循环利用。

专有共有物对于共有人的物权等级来说低于专属所有，因为专属所有的物权等级是绝对固化的物权，而专有共有是相对固化的物权，如农村群体的土地类和农村自建住宅类不动产的处分与流通是受制度物权法限制的，而且往往因公共利益等方面的需要被国家征收征用，不能如国家的专属所有物那样永久固化起来。

（2）两种专有物的相同点

专有共有物与专有公有物的相同点在于：

其一，对于土地类物主或业主的公有人与共有人的法定占有形态，均受制度物权法所肯定，并有长久性自主占有的法定权利。

其二，均属于半封闭、半开放性标的物，物主或业主的自主占有权是固定的，基于不动产标的物可以有选择、有条件、有限制性地下放占有权。

其三，登记生效主义占有公示方法是为主要确权方式，登记对抗主义生效与合同关系占有公示是为次要确权方式。

其四，土地类不动产品种繁多、用途广泛，故以制度物权法为物权化调整的主要工具，以普通物权法、担保物权法为物权化调整的次要工具。

其五，法定权限范围内的土地类产权与自主占有权不以货币等价交换为必要条件，法定权限范围外的土地类产权与自主占有权应以货币等价交换为前提条件。但意定的权利必须与法定的权利相吻合，超越法定权利的范围的合同关系或信托关系、法锁关系是无效的。

（3）两种专有物的不同点

专有共有物与专有公有物的不同点在于：

其一，国家所有权人被确定为土地类物主或业主的永久性占有权人，集体共有人被确定为土地类物主或业主的长久性占有权人。如国家的土地类所有权不受时间、空间、用途和他人的限制，即使是设立粘合性占有权也要保证土地类所有权永久性固化；集体的土地类共有权受时间、空间、用途和他人的限制，尤其是受专门法的限制，土地使用权受使用期和流转、担保条件的限制。

其二，国家所有的专有权是完全自主性的权利，行使权利时被限制的条件很少，且强制性权利明显居于特权地位；集体共有人的专有权不是完全自主性的权利，行使权利时被限制的条件较多，且较少有特权地位。

其三，国家所有的专有物主要集中于城镇区域，物的用途以城镇建设、生产生活需要为出发点，物的利用效率与使用价值一般处于高端水平。集体共有的专有物主要集中于农村区域，物的用途以农村建设、生产生活需要为出发点，物的利用效率与使用价值一般处于低端水平。

但是，就其物的纲目总数而言，公有专有物所拥有的门类是最全面的，共有专有物所拥有的门类不是全面的。如《全国土地分类（试行）》（国土资发[2001]255号）所列举的农用地、建设用地、未利用地共三大纲以及15目、168个种类的土地品种，国家专有的对此全部齐全（包括国有农牧林渔场占有的土地类型），而集体专有的土地类型就不一定齐全，如军事用地、使领馆用地等类型的用地专属用地和金融保险用地、国家机关用地等专有用地不为集体所有，仅为国家所有。

其四，国家所有的原生态专有物的确权不以登记为要件，而以法律规定和合同关系为要件，国家所有的专有物尽管不登记也可以确认为国家所有。集体共有的原生态专有物的占有，一般既要符合法律规定，又要符合登记要件和合同要件，建设用地使用权采登记生效主义要件，农用土地使用权不登记便不能对抗善意第三人的占有。

其五，国家所有的原生态专有物是关系国家根本大计的大宗财物，由此产生的专有权是统领全局性的相对固化物权，属于最高级的专有权。集体共有的原生态专有物是关系特定群体经济发展的大宗财物，由此产生的专有权是影响局部性的相对固化物权，属于次高级的专有权。两种专有物所对应的专有权，不发生权力碰撞时是各自独立运行的，发生权利碰撞时有可能要按照制度物权法经济补偿的规矩，来削减以至消灭共有专有权，同时扩大公有的专有权。

其六，国家所有的原生态专有物受保护的法律效力相对较高，国家拥有公有物的管领力、支配力、控制力、排他力、包容力、延续力和扩张力、溯及力等占有效力，既可以民商事的法律来保护，特定情势下也可以行政的法律来保护。故处于立体的法律保护机制之下，能够充分发挥整体的法律效力。显而易见，集体共有的原生态专有物由于种种客观条件的限制，不具备以上专有物保护的法律保护机制，所发挥的法律效力主要存在于民商事法律保护机制，各种占有权的效力也相对较弱。

价值中国

新知识 - 新思想 - 新经济实名制-专业主义-权益激励

当代物权法百科全书小辞典606

您还没有登录，请您登录后发表评论。